Københavns Universitet, sommeren 2001.
Forfatteren
kan pr. e-mail kontaktes med kommentarer eller spørgsmål til specialet.
Indholdsfortegnelse
Kapitel 1. Indledning og baggrundsret: Regler af betydning for tv-overvågning.
1. 1. Indledning og problemformulering… ……………………………………………………..…..1
·
Herunder afgrænsning af emnet.
1. 2. Privatlivsbeskyttelse ……………………………………………………………………..…....6
·
Teorier af særlig relevans for tv-overvågning
1. 3. Overvågningsloven ………………………………………………….…………………..……11
1. 4. Straffelovens bestemmelser og overvågning af følsomme områder ……………...………….16
1. 5. Samtykke ……………………………………………………………………………………..19
·
Det aftaleretlige og det databeskyttelsesretlige
samtykke-begreb.
·
Oplysningsforpligtelsen efter overvågningsloven.
Kapitel 2. Finder LBP
anvendelse på tv-overvågningssituationen?
2. 1. "Den nye overvågning" ………………………………………………………………….……24
·
Den teknologiske udvikling og ændringer i kendetegn ved
overvågningen.
·
Introduktion om baggrunden og behovet for regulering.
2. 2. Elektronisk databehandling …………………………………………………………………...29
·
Definition af begrebet i databeskyttelsesretten. Er
tv-overvågning elektronisk databehandling?
2. 3. Behandlingsbegrebet ………………………………………………………………………….37
·
Registerbegrebet. Praksis efter registerlovgivningen.
·
Herunder om søgekriterier.
2. 4. Indsamling ……………………………………………………………………………………..41
2. 5. Optagelse ………………………………………………………………………………………42
·
Er tv-overvågning uden lagring også “behandling” efter
LBP?
2. 6. Personoplysninger ……………………………………………………………………………..45
·
Hvilke typer behandles og hvilke bestemmelser i LBP skal
finde anvendelse?
2. 7. Identificerbare personer
·
Om betingelsen for anvendelse af LBP
·
Herunder om følsomme oplysninger.
2. 8. To regelsæt ………………………………………………………………………….…………54
·
Ovl. og LBP´s indbyrdes sammenhæng. En del-konklusion.
2. 9. Direktiv 95/46 …………………………………………………………………………………57
·
Om grænser for implementering samt fortolkning.
2.10. Svensk og norsk ret ……………………………………………………………………………62
Kapitel 3. Konsekvenser
af en anvendelse af LBP.
3. 1. Formål ………………………………………………………………………………………….68
·
Hvor overvåges der
og med hvilke formål?
·
Hvad betyder systemernes konkrete og tekniske udformning
for krænkelsespotentialet?
3. 2. Afvejning ……………………………………………………………..………………………...71
·
Metoder og parametre til hensynsafvejningen efter LBP §
6, stk. 1, nr. 7 (for almindelige oplysninger)
samt 8, stk. 4 (for oplysninger om strafbare forhold m.v.) .
3. 3. Formålsbestemthedsprincippet ……………………………………………………...…77
·
Herunder relevans-princippet.
3. 4. Oplysningsforpligtelsen efter LBP ……………………………………………………………..80
3. 5. Indsigtsret……………………… ………………………………………………………………84
3. 6. Anmeldelse og tilladelse………… ……………………………………………………………..87
Kapitel 4. Konklusion og
perspektivering.
Engelsk resume (abstract) ……………………………………………………………………………92
Litteraturliste…………… ……………………………………………………………………………93
·
Litteratur …………………………………………………………...93
·
Diverse; rapporter mv …………………………………………….101
·
Undersøgelser …………………………………………………….101
·
Love, forskrifter, betænkninger. Herunder norsk og svensk
ret …...103
Kapitel 1: Indledning og
baggrundsret - Regler af betydning for tv-overvågning.
1.1. Indledning og problemformulering.
Ikke
en dag går, uden at vi igennem aviser og andre medier kan lade os bombardere
med oplysninger om forskellige overvågnings-muligheder af mere eller mindre
teknisk sværhedsgrad. Vi som interesserer os for emnet befinder os i et stadigt
forsøg på at forstå konsekvenserne af de mange teknologiske muligheder som
f.eks. er kommet med internettets udbredelse. Mens vi i stigende grad holdes beskæftiget
med at tage stilling til samkøring af edb-registre, spørgsmål om tele-master
der registrerer hvor og hvornår hvem har talt i mobil-telefon, brug af cookies,
kryptering af e-mails, muligheder for dekryptering af samme, læsning af vores
e-mails og logning af vores internet-brug på arbejdspladsen osv. - ja, så er
det min fornemmelse, at de mere jordnære teknologiske foranstaltninger som den
meget direkte form for overvågning - nemlig tv- og videoovervågning[1] - har fået en mindre fremtrædende plads i vores
bevidsthed og på den politiske dagsorden.
Det
er formentlig svært at oppiske den samme stemning af diskussionslyst, som i
1980 fulgte med video-overvågningstiltag fra de erhvervsdrivende i en gågade i
Hobro, hvilket måske kan skyldes, at vi til dels har vænnet os til de mange
teknologier der bruges i overvågningsøjemed og at video-overvågning er en af de
mere umiddelbart forståelige af slagsen. Der kan ofte spores en tendens til, at
det er det ukendte og uigennemskuelige, der skaber størst utryghed hos
befolkningen. Andre mener, at den overvågningsvenlige tendens, der kan spores
til dels skyldes en generationsbetinget ændring i holdningen til
"overvågning" og "privatliv"[2]: Den yngre generation synes nok i mindre omfang
at lade sig genere af video-kameraernes øjne, ligesom mange unge ikke lader sig
genere af at blive overhørt af fremmede mennesker, når de fører private
samtaler på offentlige steder i deres mobil-telefoner.
Uanset
holdning til overvågning generelt og tv-overvågning som sådan er det vigtigt,
at der bliver taget stilling til, hvordan man i samfundet ønsker området
reguleret. For det der én gang er tilladt er svært senere at forbyde. Et af
formålene med denne afhandling er derfor at undersøge, hvilke perspektiver der
er i den relativt uopdyrkede regulering på området, idet en sådan analyse af
retstilstanden vil kunne give det nødvendige overblik over området. Et overblik
der er nødvendigt for at forebygge, at det alene bliver teknologien der styrer
udviklingen.
Udgangspunktet
i denne fremstilling vil være en redegørelse for de retlige regler, der er
relevante for tv-overvågning. Herefter vil hovedvægten ligge på en diskussion
og vurdering af, hvorvidt personoplysningsloven[3] (herefter LBP) finder anvendelse, idet det
indbyrdes forhold mellem denne og tv-overvågningsloven[4] (herefter ovl.) kan synes uafklaret. I sidste del
af afhandlingen vil bl.a. foretages en vurdering af de konsekvenser en sådan
anvendelse vil have for tv-overvågningen i Danmark.
I
fremstillingen vil blive inddraget EU-retlige betragtninger med udgangspunkt i
Direktiv 95/46[5] på området samt komparative bemærkninger med
henvisning til svensk og norsk ret, uden at disse internationale perspektiver
prætenderer at være fyldestgørende på nogen måde. Hovedvægten vil ligge på national
dansk ret og internationale aspekter inddrages alene for at underbygge
argumentationer, illustrere lovtekniske løsningsmodeller samt for at tjene som fortolkningsbidrag.
Det
er mit mål med afhandlingen af gøre redegørelserne og diskussionerne nærværende
og relevante også ud fra en praktisk synsvinkel, hvorfor der løbende vil blive
inddraget konkrete eksempler på, hvordan tv-overvågning praktiseres og hvordan
der kan tages højde for overvågningens konkrete udformning i regler på området.
Ikke mindst i forbindelse med gennemgangen af konsekvenserne af en anvendelse
af LBP er det min tanke at underbygge den teoretiske argumentation med
overvejelser rettet mod de konkrete overvågnings-foranstaltninger, herunder de
forskellige teknologiske muligheder der er og vil komme på området. Sidstnævnte
udviklings-muligheder og -tendenser er inddraget for at kunne give et
forholdsvist konkret billede af reguleringsbehovet på området samt for at gøre
fremstillingens grundlag teknologi-uafhængigt og dermed forhåbentlig
tidssvarende i en længere årrække.
En
vis konkretisering af emnet er i det hele taget nødvendig at have for øje, når
der behandles så mange forskellige former for overvågning med vidt forskellige
formål - fra diskoteker til boghandlere. Det har dog været et bevidst valg at
gøre afhandlingens genstand forholdsvis bred, da det er min opfattelse, at der
er brug for nogle generelt anvendelige teoretiske instrumenter og rammer
f.eks. i forhold til den hensynsafvejning, der i praksis skal ske efter LBP. Der
vil dog i forbindelse med afgrænsningen af formålene med tv-overvågning i
hovedsagen blive fremhævet hensyn til private virksomheders egne interesser i
at overvåge[6]. Af hensyn til afhandlingens anvendelighed har
jeg endvidere lavet krydshenvisninger mellem afsnittenes berøringsflader i
noterne.
Ordet
“overvågning” dukker ofte op i den politiske debat - dog uden at det gøres helt
klart, hvad der nærmere menes med begrebet. Traditionelt minder det os måske om
begreber som “overvågningssamfund” og George Orwells “Big Brother”. Men
overvågningsdiskussionen har med årene fået flere dimensioner og der stilles
større krav til en nærmere afgrænsning af den konkrete situation, hvori den
konkrete overvågning der skal diskuteres foregår. For mens skræmmebilledet i
form af den totalitære overvågningsstat - Big Brother - der overvåger og
kontrollerer, teknologisk set er kommet meget nært, hvad angår mulighederne for
at overvåge, så er der også kommet mange flere overvågende aktører ind i
billedet: Big Brother har fået mange små brødre og søstre.
Det
er disse; overvågningssamfundets “små søskende”, som er genstanden i denne
afhandling: Private virksomheder overvåger i stigende grad private
personer med kameraer og det er denne overvågning der er i fokus her[7]: Selvom det i praksis primært er i detailhandelen
der overvåges, så vil denne afhandling være af interesse i forhold til alle de
steder i den private sektor, hvor man vælger at sætte kameraer op:
Kunst-museer, diskoteker, skoler etc. etc. Overvågning af arbejdspladser som
sådan og overvågning af ansatte indebærer andre og særlige problemstillinger og
vil derfor ikke blive behandlet i denne fremstilling.
Fokus
er her alene på den systematiske[8] overvågning der sker af private personer der bevæger sig ind på områder,
der er offentligt tilgængelige og som kan siges at være en del af det
offentlige rum. Det er alene åben (ikke skjult) og lovlig overvågning, som der
informeres[9] om, der diskuteres. Med hensyn til materialet vil
det alene være billedmateriale, der behandles i denne afhandling og ikke
eventuelle lydoptagelser[10].
Det
er endvidere alene person-overvågningen der vil blive behandlet og
dermed ikke overvågning af persontomme områder, tings-overvågning eller anden
overvågning, hvor der ikke sker overvågning af fysiske personer[11]. Det er kun i forhold til personer, at det giver
mening at diskutere mulige rettigheder i form af ret til privatliv og andre
beskyttelseshensyn i forhold til individets integritet. Afhandlingen omhandler
reguleringen af en menneskeret[12] - retten til privatlivets fred. og det er en grundlæggende forudsætning for
afhandlingen, at man må antage, at der findes om ikke en ret til
privatlivsbeskyttelse så i hvert fald en interesse i at beskytte
privatlivets fred også når mennesket har bevæget sig uden for hjemmets fire
vægge. Hvorvidt og i hvilket omfang man anser tv-overvågning for at være
privatlivskrænkende er i praksis uafklaret[13]. Forskellige privatlivsteorier vil kort blive
diskuteret i det indledende kapitel, men også den resterende del af
afhandlingen vil sporadisk inddrage privatlivsbeskyttelseshensynet i forsøget
på at opbygge et fyldestgørende tanke- og reguleringsmæssigt grundlag for den
stadige hensynsafvejning som reguleringen af ethvert menneskeretligt
tema baseres på. Det er imidlertid ikke en ambition med afhandlingen at
gå i dybden med eller forsøge at give et fyldestgørende bud på det nærmere
indhold af privatlivsbeskyttelsen i dansk ret - dertil er afhandlingens omfang
alt for begrænset.
Hvor
“retten til privatliv” er en noget uhåndgribelig størrelse er begrundelserne
for overvågningens iværksættelse ofte meget håndfaste: F.eks. at forebygge
svind, forhindre tyverier, vold m.v. Der er uden tvivl gode grunde til at
tv-overvåge. Men hvilken præventiv effekt tv-overvågning i realiteten har er et
yderst relevant og interessant spørgsmål, der hersker stor uenighed om[14]. Det er desværre ikke muligt at behandle
spørgsmålet i dybden her, idet der er materiale til en afhandling i sig selv.
Denne afhandling lider dog i et vist omfang under den manglende afklaring (der
er f.eks. ingen nordiske undersøgelser på området) af denne afgørende forudsætning for de forskellige begrundelser
for overvågning. Det er dog forudsat i det følgende, at tv-overvågning har en
vis præventiv effekt samt ikke mindst en funktion til støtte for bevissikring
og opklaring.
1.2. Privatlivsbeskyttelse.
Når
man forsøger at definere begrebet “privatliv” støder man på det problem der
altid er, når der er tale om en værdi af mere eller mindre subjektiv
karakter[15]. Begreber som menneskets “integritet” og
“ukrænkelighed” og “personværn” bliver let diffuse og uden reelt indhold i en
konkret juridisk analyse[16].
Emnet
“privatliv” er diskuteret over tusinder af sider i litteraturen - herunder i
juridiske tidsskrifter og journaler.
Jeg vil i dette afsnit diskutere nogle udvalgte teorier /
privatlivs-definitioner, der særligt belyser de beskyttelsesbehov, der gør sig
gældende ved tv-overvågning samt illustrere med eksempler, hvordan de
forskellige privatlivs-opfattelser og værdier kommer til udtryk eller skinner
igennem i den relevante lovgivning. På denne baggrund vil jeg bl.a. forsøge at
besvare spørgsmålene: Om man overhoved kan tale om krav på “privatliv” i det
offentlige rum? Samt hvilken retlig form for privatlivsbeskyttelse der er
relevant, når der er tale om tv-overvågning: Er det et data-beskyttelsesretligt
spørgsmål og dermed et spørgsmål om informationelt privatliv og / eller må
beskyttelsen antage en mere fysisk art i form af beskyttelse mod f.eks.
beluring?
Som
enhver juridisk fremstilling “med respekt for sig selv” der drejer sig om
privatlivsbegrebet og databeskyttelsesret må man starte med juristerne Warren
og Brandeis, der præsenterede et nyt syn på anerkendelse af en juridisk ret til
privatliv: “The right to be let alone”[17]. Citatet vedrører konkret en ret til at holde
visse begivenheder - et high-society bryllup i Boston - og oplysninger borte
fra offentligheden og angår således primært forholdet til pressen og
erstatningsretten og altså videregivelse i form af spredning af oplysninger[18]. Men citatet synes alligevel at ramme en del af
det centrale for så vidt angår tv-overvågning; nemlig om man har en sådan ret
til at “være i fred” f.eks. for
kameraer. Dette er et centralt spørgsmål for tv-overvågning foretaget af
private på deres egne virksomhedsområder[19], der er åbne for offentligheden, men som reelt er
private ejendomsretligt. Har personer nogle rettigheder m.h.t.
privatlivsbeskyttelse, når de frivilligt bevæger sig ind på disse områder eller
må de underlægge sig de vilkår som områdets ejer fastsætter? Har man en ret til
at færdes i fred for kameraets øje?
Problemstillingen
er delvist reguleret i ovl., der foreskriver at der er en vis adgang til at
overvåge på private offentligt tilgængelige områder, hvorimod det som
udgangspunkt ikke er tilladt for private at overvåge på rent offentlige områder
som gader og veje[20]. Ovl. tager altså til en vis grad stilling til
spørgsmålet og besvarer det benægtende, samtidig med at den anerkender en
“gradbøjning” af beskyttelsesbehovet i forhold til stedets karakter - om det er
helt offentligt eller alene har adgang for offentligheden. Samtidig stilles der
krav til overvågningen nemlig at der skal være oplyst om den[21]. Loven anerkender altså at overvågningen er
potentielt krænkende - i hvert fald når den foregår skjult[22].
En
anden ofte citeret privatlivsteori er amerikaneren Alan Westins inddeling i 4
privatlivstilstande. Disse er solitude, hvor individet er afsondret fra
omverdenen i en form for frivillig isolation[23],
intimacy, hvor individet kan være en del af en lille lukket gruppe
f.eks. familien, anonymity, der bl.a. indebærer frihed fra overvågning
på offentlige steder, og reserve, der indebærer en form for mental
distance eller fred. Mest interessant i denne
sammenhæng er den “anonyme” tilstand der indtræder; “when the individual is in
public places or performing public acts but still seeks, and finds, freedom
from identification and surveillance” [24]. I modsætning hertil angår tilstanden “solitude”,
at individet er fri for at være overvåget eller observeret af nogen som
helst[25]. Anonymiteten er i teorien ikke møntet på
overvågningen i sig selv men på identifikationsmuligheden. Et tilsvarende
princip er fæstnet i LBP, hvor det netop er oplysninger om identificerede
eller identificerbare personer, der er genstand for
privatlivsbeskyttelsen i form af data-beskyttelse[26].
Forskellen
på de to tilstande “frivillig isolation” og “anonymitet” illustrerer en
systematik der opdeler tv-overvågningssituationen i to forskellige juridiske “terminologier”,
som jeg her vil kalde henholdsvis den fysiske og den informationelle.
Spørgsmålet er groft sagt, hvad der er det potentielt privatlivs-krænkende
element ved tv-overvågning: Er det selve kamera-filmningen? At blive beskuet
via et kameras gengivelse på monitor muliggør en anderledes distance og skævhed
i beskuer-forholdet end ved “ansigt-til-ansigt observering”. I modsætning til
f.eks. den almindelige butiksdetektiv kan tv-overvågeren skjule sig helt og den
overvågede har ingen mulighed for at “overvåge tilbage”[27]. Denne skævhed medfører endvidere en forøget
risiko for krænkelse i form af beluring, da det - også på grund af distancen
mellem overvågeren bag monitoren og den overvågede - ligger udenfor den
iagttagedes kontrol og viden om vedkommende belures. Eller er det de
informationer / oplysninger om personer i billedform, der f.eks. lagres på et
video-bånd eller digitalt, der indebærer en data-beskyttelsesretlig og
privatlivsretlig relevant problemstilling? Svaret må være et: Både og. Det er nok
umuligt at behandle emnet tv-overvågning uden at skele til menneskelig
voyerisme. Man bør altid have in mente, at enhver teknologi kan anvendes til
såvel hæderlige formål som til misbrug af forskellig art: “One could be spying,
peeping and watching over others simultaniously”[28]. I modsætning til Westins opdeling, der fokuserer
på genkendelsesmuligheden, kan en
udvidelse af Warren & Brandeis teori til en “right to be let alone and
unnoticed”[29] antyde at
privatlivet i højere grad er knyttet til selve det at færdes ubemærket i
det offentlige rum uden f.eks. at blive “foreviget” på bånd til genafspilning
eller være udsat for zoom-linsens “forlængede øje”. Opdelingen i et fysisk og
et informationelt beskyttelsesbehov bliver relevant ved forskellige former for
overvågning: F.eks. er den informationelle beskyttelse primært relevant, hvis
filmningen resulterer i et billedmateriale f.eks. lagret på et videobånd,
hvorimod den fysiske beskyttelse angår selve monitoreringen (visning på skærm).
Det
fysiske beskyttelses-behov kan således angå muligheden for at undgå at blive
overvåget samt stille krav til overvågningens nærmere tilrettelæggelse f.eks.
beskæring af billedfokus[30], mulighed for stærke zoom-funktioner m.v.
Beskyttelsen af det informationelle privatliv kan f.eks. ske i form af
et krav om, at man har mulighed for at være sig bevidst om overvågningen ved
tydelig påmindelse via skiltning m.v.[31] og således kan indrette sin adfærd derefter og
fortsat i et vist omfang have kontrol med de informationer, der indsamles om en[32]. Beskyttelsen kan også varetages mere generelt
ved en applicering af den almindelige databeskyttelsesretlige lovgivning i form
af LBP på overvågningssituationen. Jeg vil i denne fremstilling lægge mest vægt
på data-beskyttelse og mindre vægt på den fysiske beskyttelse. Den fysiske
beskyttelse vil dog blive inddraget især på det konkrete plan f.eks. omkring
overvågning af følsomme områder og i forbindelse med bemærkninger om den
konkrete tilrettelæggelse af overvågningsforanstaltninger.
Forskellige
privatlivsteorier understøtter forskellige indfaldsvinkler til, hvordan man bør
regulere privatlivsbeskyttelsen: Nogle problematiserer selve indsamlingen
af oplysninger[33], mens andre vil knytte privatlivs-beskyttelsen
til andre faser i behandlingsprocessen så som lagring, brug og i
sidste ende evt. videregivelse af oplysninger. En anden mulighed er at
tage den fulde konsekvens af at oplevelsen af “privatliv” og “krænkelse” - og
altså beskyttelsesbehovet - er individuelt, således at det individuelle behov
for beskyttelse skal kunne varetages af den enkelte selv . Denne teori lægger
vægten på autonomi dvs. selvbestemmelsesret, der kan anerkendes i større eller
mindre omfang. Uden at diskutere teorien yderligere vil jeg nøjes med at
konstatere, at det er dette synspunkt der ligger bag samtykkereglerne i f.eks.
LBP og at en forudsætning for regler baseret på selvbestemmelse er
tilstrækkelig information til at beslutningsgrundlaget er tilstrækkeligt[34].
Dette
udpluk af teorier repræsenterer forskellige synsvinkler man kan betragte
privatlivs-problematikken ud fra. Men der er langt fra en beskrivelse af de
forskellige “briller” man kan tage på til at nærme sig en fælles opfattelse af,
hvad privatlivet så nærmere indeholder. Begreber som “privatlivets
ukrænkelighed” og “menneskelig integritet” anvendes til stadighed i den
politiske debat, men synes - ikke mindst fra en juridisk synsvinkel - abstrakte
og uden selvstændig gennemslagskraft. Man kan vel nærme sig en meningsfuld
definition, som f.eks. at den personlige integritet som en “væsentlig
bestanddel” indeholder “en retsbeskyttet adgang til at leve uden
kontrol, indblanding eller overvågning på alle områder, hvor en sådan
indblanding ikke er uskadelig eller pånøder sig af samfundsmæssige grunde”[35]. Men igen overlades det til den enkelte at
foretage en videre analyse af begrebet “uskadelig” og man er derfor ikke kommet
meget videre. Begreberne repræsenterer imidlertid et hensyn eller en værdi, der
skal tillægges vægt i den retlige regulering: Privatlivsbeskyttelsen er det ene
vægtlod i den hensynsafvejning som lovgivningen er og bør være udtryk for. Jeg
vil i denne afhandling gentagne gange nævne de samfundsmæssige og andre hensyn
der taler imod at begrænse adgangen til tv-overvågning, men hensynet til
privatlivets fred og individets veltilpashed ligger som et om end uudtalt
hensyn, som skal vejes op imod alle de umiddelbare fordele der er ved
overvågning. Lovgivningen er og bliver et udtryk for en balanceakt mellem
beskyttelse og krænkelse og jeg vil i det følgende igennem en redegørelse for
retsstillingen illustrere, hvordan denne balanceakt har fundet sit udtryk i
dansk ret.
1.3. Overvågningsloven
Baggrunden
for det politiske initiativ til at regulere tv-overvågning var nogle episoder i
henholdsvis Herning og siden - nok mest kendt - på gågaden i Hobro i
begyndelsen af 80’erne. Her havde erhvervsdrivende iværksat overvågning af
gågaden efter butikkernes lukketid pga. problemer med hærværk. Denne
overvågning satte sindene i oprør hos mange - i dag ville reaktionerne nok have
været mere beskedne i styrke.
Resultatet
af debatten blev lov nr. 278 af 9. juni 1982 med titlen “Lov om forbud mod
privates tv-overvågning m.v.”. Som titlen refererer til er udgangspunktet i
loven et forbud mod tv-overvågning foretaget af private: Det oprindelige
lovforslag omfattede også offentlige myndigheders overvågning, men de blev ved
det endelige forslag holdt ude fra lovens anvendelsesområde[36].
Forbudet
mod overvågning gælder overvågning af områder som “gade, vej, plads eller
lignende område som benyttes til almindelig færdsel”[37]. Den stedlige afgrænsning skal forstås som
svarende til normalpolitivedtægtens § 2 og Færdselslovens § 1, hvori man kan
finde vejledning til evt. fortolkningsspørgsmål[38]. Herefter er “enhver offentlig eller privat gade,
plads, vej, bro, tunnel, passage, sti, trappe eller lignende areal, der
benyttes til færdsel af en eller flere færdselsarter”[39]
samt en “vej, som benyttes til almindelig færdsel af en eller flere
færdselsarter”[40] omfattet af den stedlige afgrænsning i hovedregelen
om forbud mod privates tv-overvågning i ovl. § 1, stk. 1. Det er således uden betydning om disse
områder er offentligt eller privat ejet - også en privat vej vil være omfattet
af forbudet. Det skal pointeres at privates overvågning af f.eks. egne
lokaler eller andre områder der ikke benyttes til “almindelig
færdsel”, men hvortil der alene er “almindelig adgang” for
offentligheden derimod ikke er omfattet af forbudet. Tv-overvågning af
butikslokaler m.v. er altså heller ikke omfattet af undtagelserne til forbudet
idet overvågningen er tilladt uden videre. Undtagelserne der opregnes i loven,
jvf. nedenfor, angår således kun visse områder, hvorpå der drives
erhvervsvirksomhed, når disse områder samtidig hører under den stedlige
afgrænsning i ovl. § 1, stk. 1 dvs.
benyttes til almindelig færdsel som f.eks. private pladser, stier,
passager etc. Der er på denne baggrund heller ikke krav om, at overvågningen
skal foretages af den som har rådighed over området, som det foreskrives i
forbindelse med undtagelserne til forbudet.
Da
en meget stor del af tv-overvågningen foregår inde i butikslokaler og lignende
privatejede områder der er frit tilgængelige for offentligheden, kan man
med rette sætte spørgsmålstegn ved om lovens titel er særlig passende, da en sådan
overvågning ikke rammes af loven. Et synspunkt som bliver mere udtalt, når man
henser til de modifikationer der også gælder til forbudet.
For
det første er det alligevel tilladt at tv-overvåge “tankstationer,
fabriksområder, overdækkede butikscentre og lignende områder, på hvilke der
drives erhvervsvirksomhed, såfremt overvågningen foretages af den der har
rådighed over området”[41]. Mange af de resterende overvågningssituationer
falder ind under denne undtagelse til forbudet. Det synes ikke afklaret præcis
hvad der falder ind under “lignende områder”. I bemærkningerne til loven nævner
Straffelovrådet garageanlæg, lagerpladser, veje på fabrikker som undtagede
områder[42]. Retspraksis er beskeden og består af to domme:
Dels en sag der fastslog at tv-overvågning af vejområde og fortov foran
restaurant med optagelse på video ikke var tilladt, da det måtte stå tiltalte
klart, at optagelserne i betydeligt omfang ville omfatte personer[43] og således var “personovervågning” som ovl. søger
at ramme. Den anden dom på området angik heller ikke et grænsetilfælde, men var
et tydeligt brud på ovl. i form af video-overvågning af område omkring gadedør
med henblik på overvågning af henvendelser, der muliggjorde overvågning af en
gadestrækning på ca. 100 m[44]. Der er så vidt vides heller ikke nogen
fortegnelse over politiets praksis på området[45]. Det synes altså ikke afklaret i retspraksis
hvilket nærmere indhold bestemmelsens stedlige afgrænsning har. Dette er
beklageligt, da det som det også blev fremført i bemærkningerne til lovforslaget
er “ønskeligt, at undtagelserne fra det almindelige forbud mod tv-overvågning
afgrænses så snævert som muligt”[46]. Afgrænsningen synes hverken snæver eller
entydig. Man kan derfor kun nævne andre eksempler på undtagede områder med
fantasiens kraft: F.eks. vil gangområder på en privatejet
undervisningsinstitution af en vis størrelse formentlig være omfattet og
overvågning heraf dermed fuldt lovlig[47].
Det kan nævnes, at der i dag video-overvåges på bl.a. Københavns Universitet og
Handelshøjskolen på Frederiksberg påtænker at iværksætte overvågning. Disse
eksempler tjener kun til illustration, da de begge er under offentlige
myndigheders rådighed og derfor under alle omstændigheder ikke er omfattet af
forbudet. Der sigtes altså med undtagelsen i ovl. § 2, nr. 1 til nogle områder,
som stedligt falder ind under afgrænsningen i forbudet ved at være almindelige
færdselsområder, men som man alligevel fra lovgivers side ønskede at gøre det
lovligt at overvåge. Det skal bemærkes, at lokalerne i tankstationer, butikker
i butikscentre m.v. ikke falder indenfor afgrænsningen og dermed ikke er
omfattet af forbudet - og altså heller ikke af undtagelsen.
Den
anden modifikation til forbudet mod overvågning af almindelige færdselsområder
er overvågning der sker uden optagelse, dvs. visning på skærm
(monitorering) uden lagring af billedmateriale, betinget af at den “foretages
som led i overvågning af egne indgange, facader, indhegninger eller lignende”[48]. Bestemmelsen er indsat for at muliggøre
overvågning af facader og indgange m.v. hvor der nødvendigvis vil medtages
offentlige områder i kameraets vinkel. Denne form for overvågning er det
tilladt at foretage skjult, også selvom der er almindelig adgang til det
overvågede område, da situationerne ikke er omfattet af oplysningsforpligtelsen
i ovl. § 3, jvf. § 3, stk. 2. Når man henser til det fysiske
krænkelsespotentiale[49], som overvågning også uden optagelse har ikke
mindst i form af øget mulighed for beluring, synes det bemærkelsesværdigt, at
situationen er undtaget fra oplysningsforpligtelsen.
Det
eneste krav til overvågningen, som fremgår direkte af ovl., er bestemmelsen i
lovens § 3, der foreskriver at private, der foretager overvågning på områder
hvortil der er almindelig adgang
skal give oplysning om overvågningen ved skiltning eller på anden
tydelig måde[50]. Bemærk at dette er en udvidelse i forhold til
områder der “benyttes til almindelig færdsel” og altså også omfatter
overvågning inde i butikker, i udstillingslokaler etc. Forpligtelsen gælder
alene overvågning i åbningstiden og som nævnt ovenfor ikke for overvågning af
egne facader og lign. hvor der ikke sker optagelse på bånd.
Oplysningsforpligtelsen er i øvrigt ved lovændringer i hhv. 1998 og 1999[51] udvidet til også at gælde overvågning af
arbejdspladser - både offentligt ansatte og private - samt offentlige
myndigheders overvågning af steder eller lokaler, hvortil der er almindelig
adgang for publikum, dvs. ekspeditionsområder, venteværelser, skranke-områder
m.v.[52].
Samlet set må man
konkludere, at ovl. i vidt omfang åbner mulighed for at private foretager
tv-overvågning og at begrænsningerne ikke er vidtgående. Det kan som nævnt også
stille én undrende overfor lovens titel “Forbud mod tv-overvågning”.
Umiddelbart synes det som en uvæsentlig detalje, men lovens titel var også i
1982 genstand for kritik: I det
oprindelige forslag hed loven nemlig “Lov om tv-overvågning”. Et flertal i
folketinget var generelt skeptisk overfor tv-overvågning og man syntes at
forslaget gav for vidtgående overvågningsmuligheder. Forslaget blev vedtaget
efter følgende ændringer: Offentlige myndigheder blev udeladt, en mulighed for
dispensation fra optagelsesforbudet i forbindelse med overvågning af indgange,
facader mv. hos politiet blev ligeledes fjernet og sidst men ikke mindst, så blev
titlen ændret til lov om forbud mod privates tv-overvågning, uden at der
dog indholdsmæssigt var ændret ved grundtrækkene i reguleringen af privates
overvågning. Resultatet af reguleringen, og den deraf følgende store udbredelse
tv-overvågning har i dag, står i
modstrid med daværende justitsminister Ole Espersens - som havde fremsat
lovforslaget - udtalelser under 1.behandlingen af lovforslaget, hvori han
fastslog med hold i den eksisterende retstilstand, at “formålet med
lovforslaget, er at forbyde privates tv-overvågning. Det er det, vi gør”[53].
Vedtagelsen
bar muligvis præg af lidt forvirring: Nogle antydede at sagen ikke var
gennemarbejdet nok, andre mente at den simpelthen ikke var “moden” til
lovgivning[54]. Uanset hvad der var tilfældet, må man forudsætte
at området skulle tages op til revision, da den tekniske udvikling ikke var
overskuelig på tidspunktet for lovens vedtagelse. Det er i den forbindelse
bemærkelsesværdigt, at den i forvejen kortfattede lov på i alt 7 små
paragraffer alene er blevet revideret ved de to før nævnte lovændringer i 1998
og 1999. Man kan kun gisne om forklaringen på dette: Måske er debatten
“druknet” pga. den eksplosive teknologiske udvikling og det deraf meget store
behov for debat og nytænkning ikke mindst på edb-området. Måske har man
simpelthen syntes at loven var tilstrækkelig i.f.t. behovet for regulering af
området. Der er nok ingen tvivl om, at stemningen er blevet mere
overvågnings-venlig siden slutningen af 70’erne[55]. En lov der måske var mindre restriktiv end
hensigten var, da den blev vedtaget, synes umiddelbart at være blevet mere
tidssvarende nu 20 år efter, hvor overvågningen er meget mere udbredt og hvor
lovens indhold dermed er mere aktuelt end nogensinde.
1.4. Straffelovens bestemmelser og overvågning af
følsomme områder.
For at få et sammenhængende billede af
retstilstanden på tv-overvågningsområdet må vi også vende blikket mod mulige
relevante bestemmelser i straffeloven, der indebærer begrænsninger i adgangen
til at tv-overvåge. Når det drejer sig om beskyttelse af privatlivet findes der
bestemmelser i straffelovens kapitel om freds- og æreskrænkelser. Først og
fremmest § 264 a der angår uberettiget fotografering og iagttagelse[56] af personer
på ikke frit tilgængelige steder[57]. Baggrunden for bestemmelsen er ifølge
Straffelovrådets betænkning fra 1971 om privatlivets fred det udgangspunkt, at
“befolkningen skal beskyttes over for former for udspionering, som man ikke er
indstillet på at tage sig i agt for”[58]. Det er i øvrigt det samme synspunkt, der er baseret
på erkendelsen af, at overvågning som man ikke er forberedt på eller vidende om
i sig selv kan virke krænkende[59]. Bestemmelsen blev indsat i 1972 for at dæmme op
for de nye teknologiske muligheder i forbindelse med spionudstyr og andre
“apparater”, men på et tidspunkt hvor den teknologiske udvikling endnu ikke
havde muliggjort den udbredelse og anvendelse af overvågningsudstyr som er
aktuel i dag. Det var derfor naturligt at tage udgangspunkt i overvågning af
personer på ikke frit tilgængelige steder. Med overvågningsloven i 1982 fandt
man det naturligt at forholde sig til de ændrede forudsætninger i form af billigere overvågningsudstyr m.v.,
der havde gjort anvendelsen af tv-overvågning langt mere udbredt og behovet for
at beskytte borgeren også på frit tilgængelige steder større. De to regelsæt
supplerer altså hinanden for så vidt
angår den stedlige afgrænsning og beskyttelsen af privatlivets fred.
Den
informationelle beskyttelse - modsat den fysiske[60] - kommer til udtryk ved strfl.§ 264 c, der
kriminaliserer anvendelse eller brug [61] af oplysninger fremkommet f.eks. ved uberettiget
fotografering el. lign. efter § 264 a.
I modsætning til strfl. § 264 a indeholder § 264 d en beskyttelse mod
optagelser af personer på frit tilgængelige steder: Strafbarheden er her
knyttet til uberettiget videregivelse af private oplysninger f.eks. i
form af billeder.
En
sidste bestemmelse som kan være relevant i forbindelse med tv-overvågning hører
til i et andet kapitel af strfl. nemlig kapitlet om forbrydelser mod kønssædeligheden[62]. Bestemmelsen i § 232 om blufærdighedskrænkelse
angår det direkte fysiske krænkelsespotentiale[63]. Bestemmelsens primære formål er at beskytte folk
mod påtvungen iagttagelse m.v. af andres seksuelle handlinger f.eks.
ekshibitionistiske handlinger, befølinger, verbal uterlighed m.m.[64], så det er altså ikke bestemmelsens kerneområde
der kan aktualiseres ved tv-overvågning. Bestemmelsen omfatter imidlertid også
iagttagelse eller fotografering, primært af personer under afklædning eller
nøgne[65] eller af andres seksuelle forhold -
“vindueskiggeri”[66]. Strafbarheden påvirkes ikke af, om den iagttagne
har været bevidst om beluringen i form af konkret viden eller blot en
opfattelse af en vis risiko for herfor[67]. Det er handlingens almene egnethed til at virke
krænkende der er afgørende - ikke den iagttagnes subjektive oplevelse.
Bestemmelsen
kan tænkes at blive aktuel ved tv-overvågning af særligt følsomme områder som
toiletter, prøve- og omklædningsrum, hvor det strafbare forhold vil kunne være
fuldbyrdet, hvis gerningsmanden har opnået at se en person helt eller delvist
afklædt eller under afklædning. Det er et krav for fuldbyrdelsen at
gerningsmanden har set noget[68]. Det forudsætter imidlertid, at man kan løfte
bevisbyrden for at f.eks. den ansatte som overvåger - i en ellers som
udgangspunkt lovlig overvågningssituation - har haft til hensigt at opnå en
personlig og seksuelt betonet tilfredsstillelse ved iagttagelse af
tv-overvågningsskærmen. Det er svært at opnå en sådan indsigt i menneskets
tanker, men der vil da være situationer, hvor f.eks. en direkte fokusering med
kameraets zoom-funktion vil kunne mere end antyde, at der har været tale om et
strafbart forhold efter strfl. § 232.
Der
er ingen nærmere regulering af adgangen til at overvåge sådanne følsomme
områder og det kan på baggrund af ovenstående bevisvanskeligheder virke som en
noget spinkel og ikke tilstrækkelig beskyttelse af privatlivets fred på
følsomme tv-overvågede områder. Det ville være hensigtsmæssigt at opstille krav
til sådan intim-overvågning, hvis man altså fortsat ønsker en adgang til
overvågning af sådanne områder[69], f.eks. at kameraer nødvendigvis var opstillet på
måder, der umuliggjorde seksuelt betonet beluring[70].
1.5. Samtykke.
I forlængelse af diskussionen af
straffelovens bestemmelser kan man med rette stille spørgsmålet; om der
overhoved er noget i vejen for - en hvilken som helst form for -
overvågning, hvis den iagttagne har
givet - i strafferetlig terminologi: disculperende - samtykke til
overvågningen. Det strafferetlige begreb er omgærdet af en vis uenighed omkring
i hvilket omfang et sådan samtykke er
gyldigt, men det antages i teorien at det ikke er gyldigt hvis afgiveren er
under 15 [71].
Efter
den almindelige aftaleretlige begrebs-afgrænsning kan et gyldigt
samtykke bestå af vidt forskellige grader og former for tilkendegivelser eller
handlinger; fra konkludent adfærd; et nik eller anden indforstået adfærd som
f.eks. den blotte indtræden på et område, hvor personen er bekendt med at et
særligt vilkår er gældende, til skriftlig tiltrædelse på baggrund af grundige
forhandlinger. Andre former som stiltiende accept vil også efter
omstændighederne kunne udgøre et almindeligt aftaleretligt gyldigt samtykke.
Der må i almindelighed lægges vægt på, om personen må anses for at have den
fornødne viden om situationen og omstændighederne til at kunne træffe en
bevidst beslutning. I en situation som ved tv-overvågning er det alene den ene
part - den part der har iværksat overvågningen - der har dikteret situationens
omstændigheder. Sådanne, i aftaleretlig terminologi ensidigt vedtagne vilkår,
medfører at der stilles lidt højere krav til accepten / vedtagelsen af vilkåret
om, at indtræden på området medfører tv-overvågning af en eller anden art,
afhængigt af, hvor bebyrdende man anser vilkåret for at være[72]. Efter en streng fortolkning vil krav der skal
sikre, at den overvågede part har haft et tilstrækkeligt beslutningsgrundlag
ikke synes at være opfyldt, bl.a. under hensyn til at oplysningsforpligtelsen
ved tv-overvågning kun indebærer, at der som minimum oplyses om at der
overvåges[73]. Dette sker i praksis typisk ved skiltning i form
af piktogrammer med et motiv af et kamera. F.eks. stilles der ingen krav i ovl.
til de nærmere oplysninger om hvorvidt der optages eller ej, præcis hvor der
overvåges; altså hvor kameraerne er opsat m.v.[74] Når
oplysningsforpligtelsen i praksis normalt alene lever op til det minimale krav[75] må det som udgangspunkt anses for tvivlsomt om en
person ved indgang til overvågede områder på denne baggrund kan siges at
acceptere overvågningen ved stiltiende samtykke[76]. Dette synspunkt understøttes af den
omstændighed, at det er de færreste der formentlig er sig bevidst om
overvågningskameraernes tilstedeværelse på trods af skiltningen - enten fordi
de ikke bemærker de små piktogrammer ved indgangene til butiksområder[77], toiletter eller andet overvåget område, eller
fordi der efterhånden foretages overvågning så mange steder i det offentlige
rum, at der er sket en form for svækkelse af opmærksomhedsgraden. Der er på den
baggrund begrundet tvivl om, hvorvidt der overhoved er truffet nogen beslutning
og dermed er nogen vilje til at
samtykke til overvågningen[78]. Der hersker således i de konkrete tilfælde stor
tvivl om grundlaget for et evt. samtykke - så stor at man formentlig må afvise
af der foreligger et reelt indgået aftale-forhold.
Derudover
kan der sættes spørgsmålstegn ved, om parterne i en overvågningssituation i det
hele taget har parts-status i aftaleretlig forstand. Der kræves en vis
“kontrahering” eller lignende for at man kan siges at have indgået i et
aftaleforhold. Normalt indgås et aftaleforhold ikke ved at man bevæger sig ind
på et butiksområde for at se på varer og modtage tilbud - som prisskiltning på
varer efter retspraksis er. Omvendt kan man argumentere for, at benyttelsen af
et toilet f.eks. mod betaling med mønt eller polet er at anse for et
aftaleforhold, hvor personen opnår en brugsret mod vederlag. Videoovervågningen
er her et vilkår i den endelige aftale. Det er svært at konkludere noget
generelt på baggrund af de forskellige situationer, der kan tænkes at optræde -
det væsentlige er imidlertid også den aftaleretlige tankegang og systematik der
kan illustrere, at samtykket som udgangspunkt er en handling der er
udtryk for et bevidst valg truffet på et tilstrækkeligt oplysningsgrundlag.
At
det er yderst tvivlsomt at man kan tale om et bevidst valg og et gyldigt
samtykke til overvågningen bliver endnu mere udtalt, hvis man skal sammenholde
situationen med samtykke-begrebet som det gælder efter LBP: Efter dennes § 3,
nr. 8 skal et samtykke være en frivillig,
specifik og informeret viljestilkendegivelse, hvorved den
registrerede indvilger i, at oplysninger vedrørende vedkommende gøres til
genstand for behandling[79]. Behandlingsbetingelserne forudsætter endvidere
for almindelige oplysningers vedkommende, at samtykket skal være udtrykkeligt
og altså ikke kan ske stiltiende eller indirekte[80]. Der er dog ingen formkrav og samtykket kan
afgives såvel skriftligt som mundtligt[81]
og formentlig også ved visse former for konkludent adfærd[82]. Langt mere tvivlsomt er det om samtykket kan
søges indlagt i en form for handlemåde som f.eks. at træde ind på et område der
overvåges[83]. Man kan
som målestok sammenligne med det aftaleretlige samtykke-begreb i forhold til
forbrugere[84]. Herefter vil det ikke kunne anses for
tilstrækkeligt, når det tages i betragtning; at overvågningen alene eller i
hovedsagen sker i overvågerens interesse; at omstændigheden eller vilkåret
alene er dikteret af overvågeren og at der på denne baggrund vil stilles
betydeligt større krav til samtykket efter koncipistreglen som berørt ovenfor.
Der må i øvrigt ikke herske tvivl om at der er givet samtykke til en
behandling[85].
Den
meget sparsomme information der gives om overvågningen ved piktogrammer
udelukker for det første, at der kan være tale om et specifikt samtykke,
idet det forudsætter at det fremgår klart og utvetydigt, hvad det er der
samtykkes til herunder hvem der behandler oplysninger og til hvilket formål
det sker[86]. For det andet kan der på baggrund af den
sparsomme information der gives om overvågningsforanstaltningen heller ikke
siges at være tale om, at grundlaget for et evt. samtykke er
tilstrækkeligt informeret, idet der heri ligger at den registrerede skal
være i besiddelse af en tilstrækkelig viden om behandlingen, til at den
pågældende kan vurdere, hvorvidt samtykke
bør meddeles eller ej[87]. Et tilstrækkeligt beslutningsgrundlag vil f.eks.
forudsætte viden om senere behandlingsformer, mulighed for videregivelse af
oplysninger m.v. Hvad der vil stilles af krav for at oplysningsforpligtelsen -
og dermed grundlaget for et evt. samtykke efter LBP vil være opfyldt behandles
detaljeret i afsnit 3.4.
For
helhedens skyld skal jeg afslutningsvist stille spørgsmålstegn ved betingelsen
om frivillighed. Der foretages tv-overvågning i næsten alle butikscentre og
efterhånden hovedparten af større forretninger m.v.[88]. - en udvikling der må forventes at indebære
fortsat vækst i antallet af overvågede områder i det offentlige rum. Det
nærliggende argument, om at man altid kan fravælge at gå ind i en forretning
der overvåges, synes dermed at være
udhulet[89]. Det kan
i dag ikke forudsættes at være muligt
at færdes normalt uden at blive registreret af et kamera eller flere[90]. Det skal tages i betragtning, at der kan opleves
et betydeligt pres i situationerne, når
der ikke umiddelbart findes et ikke-overvåget alternativ i nærheden, hvilket
ikke mindst vil være tilfældet i situationen, hvor en person f.eks. har behov
for at benytte et toilet. På denne baggrund mener jeg ikke at man kan tale om
valgfrihed, frivillighed eller selvbestemmelsesret med reelt og realistisk
indhold i forbindelse med tv-overvågning. Det er derfor af afgørende betydning
at den eksisterende lovgivning er udtryk for en bevidst afvejning af de modsatrettede
hensyn.
Kapitel 2. Finder LBP anvendelse
på tv-overvågningssituationen?
2.1. "Den nye overvågning".
Da
ovl. blev vedtaget i begyndelsen af 1980’erne havde politikerne et andet
billede på nethinden af hvad overvågning var end de har i dag: Den
tv-overvågning man tænkte på var den analoge optagelse på traditionelle
video-bånd, som man kendte fra video-båndoptageren, hvilket forekom dog
nogenlunde konkret og håndterligt. Man havde naturligvis svært ved at overskue,
hvad den teknologiske udvikling ville bringe med sig. Ligesom på alle andre
samfundsområder har billedet fået langt flere facetter med de teknologiske
fremskridt og innovationer, som er kommer til siden da: Den stigende brug af
edb og digitalisering, kommunikation og spredning af informationer over
internettet etc. er medvirkende til at også “overvågning” i almindelighed har
fået helt andre dimensioner og karakteristika end den havde f.eks. i 70’erne og
80’erne. Endvidere var prisen på overvågningsudstyr dengang høj i forhold til
systemets funktioner, hvorfor der var lagt en naturlig dæmper på udbredelsen af
overvågningssystemer - modsat i dag, hvor et udmærket og anvendeligt
overvågningssystem kan erhverves for et mere moderat beløb[91].
Overvågningsudstyret
kan nogle helt andre ting i dag, der gør det langt mere effektivt uden brug af
store mængder udstyr. F.eks. anvendes multipleks-udstyr der gør det
muligt at optage billeder skiftevis fra flere forskellige kameraer, men på
samme båndoptager og billederne fra kameraerne kan lagres på forskellige “spor”
på båndet. Multipleks-princippet medfører reduktion i udstyrsmængden og i de
løbende omkostninger ved at tv-overvåge. Opbevaring af store mængder materiale
er således blevet billigere og mindre pladskrævende. Dette indebærer, at der ikke
er de samme omkostningsmotiverede eller praktiske begrænsninger for opbevaring
af store mængder billedmateriale. Når incitamentet til at slette de store
mængder data er formindsket øges risikoen for at der lagres materiale, hvilket
igen kan øge risikoen for efterfølgende misbrug og i det hele taget
medføre tab af kontrol med den ”flow”
af data der er om individet. Muligheden for at vores udtryk i form af billeder
aldrig går tabt og vi aldrig “glemmes” har været til stede siden
foto-teknikkens fremkomst, men sandsynligheden for at det sker er mærkbart
større i dag.
Anvendelse
af digitale optagere og bånd i stedet for de traditionelle analoge giver også
andre muligheder: F.eks. kan digitale optagelser transmitteres via internettet
eller andre tele-baserede kommunikationslinier med beskedne omkostninger. Det
er således muligt at sprede billedmateriale i princippet over hele verden i løbet af få minutter. Den digitale
teknologi indebærer en “kopiering” og overførsel af bits, der er grundlaget for
det pågældende materiale (dokument, billede etc.). Materialet kan således ved
overførsel “duplikeres” i uendelige mængder uden større besvær. Alle disse
teknologiske muligheder indebærer fordele for tv-overvågningen som
foranstaltning, men da de gør spredning mere effektiv, indebærer de også en
øget risiko for misbrug - et misbrug der vil kunne nå helt andre højder og vil
være sværere og måske umuligt at begrænse efterfølgende.
Kvaliteten
af optagelserne er også blevet bedre siden 80’erne, hvor billederne på monitorerne
var sort/hvide og med en ringe billedopløsning, der kunne gøre det svært
overhoved at genkende personer på billederne - selv i 90’erne kostede udstyr
der gav en rimelig billedkvalitet for meget til at der kunne investeres i det
mange steder. Til illustration af betydningen af billedkvalitet kan nævnes den
tragiske sag om to unge drenges mishandling og mord på den engelske baby-dreng
James Bulger. De to drenge var blevet optaget via et video-overvågningskamera i
et butikscenter, hvor man kunne følge deres bortførsel af James Bulger.
Kvaliteten af billederne var imidlertid så ringe, at selv mennesker der var tæt
på de to drenge ikke blev mistænksomme eller kunne genkende dem, da
optagelserne blev vist i fjernsynet.
Mordet
på James Bulger skete i 1993 i overvågningens “hjemland” England og var i
øvrigt den første sag, der rigtigt rettede offentlighedens opmærksomhed på
mulighederne ved video-overvågning. Selv i et overvågningsmæssigt fremmeligt
land, var udstyret man investerede i i 80’erne og 90’erne ikke imponerende
sammenlignet med i dag. Udover en forbedret kvalitet som sådan er det endvidere
blevet muligt med avanceret infrarødt og lys-følsomt udstyr at “se i mørke”.
Andre teknologier gør det muligt at se igennem tasker, døre osv. , software-teknologier
gør det muligt efterfølgende at “bearbejde” materialet, så man kan opnå bedre
kvalitet etc. Ved tv-overvågning m.v. i dag er vi blevet mere synlige og mere
“gennemsigtige” end nogensinde før. Tilsvarende er mulighederne for f.eks.
opklaring af forbrydelser ved hjælp af video-optagelser blevet større.
Den
stigende anvendelse af overvågningsudstyr rejser også nogle problemer, der for
så vidt er teknologi-uafhængige og hvor det afgørende alene er, at der
overvåges oftere og mere intenst. Karakteristisk for overvågning med lagring af
oplysninger/materiale er, at der skabes en dokumenterbar virkelighed i
et omfang vi ikke tidligere har kendt til: Forbrydelser opklares fordi
gerningsmanden har talt i mobil-telefon på et givet sted på et givet tidspunkt
- Hvis gerningsmanden har valgt at ringe fra en anonym telefonboks i et
butikscenter opklares den måske fordi gerningsmanden har ringet uden at være
bevidst om at centeret (og telefonboksen) var tv-overvåget. Det er i stigende
grad muligt at bevise og kortlægge personers adfærd og færden gennem dels de
elektroniske spor vi sætter, men også gennem de utallige kameraer der
efterhånden er opsat rundt omkring i butikker, på tankstationer osv. Vi kan i
stigende grad “findes”, hvis der er gemt materiale, som man kan søge i. Og når
kameraernes “øjne” glider hen over et område skelner det ikke mellem
forbryderne og de uskyldige: For kameraet er vi alle lige mistænkte; kategorisk
i stedet for konkret. Denne generelle mistænkeliggørelse kan principielt
kritiseres, men alt efter ens opfattelse kan man retorisk argumentere til dens
forsvar; at kameraet ikke burde true dem med “rent mel i posen”. Man bør dog
have in mente, at der er mennesker der uanset “rent mel i posen” føler det
krænkende og / eller hæmmende for deres velbefindende, at blive overvåget med
kamera.
Uanset
forskellige synspunkter, billigelse til misbilligelse; fra de rent pragmatiske
til Kafka[92] og Foucault[93], så indebærer teknologien en stadig udfordring
for den privatlivsretlige regulering der skal tilpasses det samfund vi ønsker.
Udfordringen viser sig hele tiden; i disse tider efter terror-angrebet på World
Trade Center i USA diskuteres på ny anvendelse af den avancerede biometriske
teknologi til ansigtsgenkendelse i lufthavne m.v.: Grundlaget for teknologien
er en beregning af forskellige algoritmer baseret på målinger af forskellige
afstande i ansigtets træk. Disse målinger kan ske på basis af kamera-optagelser
og uden at personen der “måles” er klar over det. Med en soft-ware application
er det muligt at sammenholde personerne målte data med et katalog /
register over indlagte profiler i en
database og således se, om der er nogen der matcher med nogle af profilerne man
søger efter. Kameraet kan ved denne teknologi scanne store menneskemængder for
ansigter til mulig genkendelse af profiler i databasen. Teknologien er bl.a.
blevet anvendt ved en Superbowl finale i staten Florida og nu overvejer man at
anvende teknikken til scanning for kendte terrorister i lufthavne i USA[94].
Ansigtsgenkendelse
giver igen nye dimensioner til tv-overvågningens anvendelsesmuligheder,
karaktertræk og beskyttelsesbehovet i forbindelse hermed. På den ene side kan
der argumenteres for, at det kun er særligt konkret udvalgte personers
profiler, der er indlagt i databasen og som vil indebære en match gennem
anvendelse af teknologien. Dette er på sin vis en tilbagevenden til den konkrete
overvågning af særligt mistænkelige personer. Metoden medfører en mere tydelig
skelnen mellem mistænkte og “alle os andre” som bi-personer, men forudsætter på
den anden side stadig en screening af alle forbipasserende for at gennemsøge
for overensstemmende profiler. Teknologien åbner endvidere mulighed for, at vi
alle i teorien kan blive “identificerbare”[95], forudsat at vores profiler og mål er indlagt i
databasen. Afhængigt af hvordan teknologien vil blive anvendt medfører den
nogle nye aspekter til det konkrete behov for - og udformningen af
privatlivsbeskyttelsen i reguleringen af video-overvågning.
En
anden konsekvens af betydning for samfundet er den tendens til privatisering af
det kriminalitetsrelaterede arbejde, som “private security” er udtryk for.
Sikkerhedsforanstaltninger, præventivt arbejde, opdagelse, opklaring,
bevissikring og tilbageholdelse af gerningsmænd er med tv-overvågningens udbredelse
i vidt omfang gået fra at være offentlige anliggender varetaget af politiet til
at blive varetaget af privat sikkerhedspersonale og lignende i virksomhederne.
Dette er en samfundsmæssig ændring i form af en tendens til en mere utydelig
skillelinie mellem det offentlige og private - et forhold som man bør have for
øje i forbindelse med lovgivning der vedrører private hhv. det offentlige. En
opblødning af denne skelnen mellem offentlig og privat er også sket i forhold
til forståelsen af det materielle indhold af menneskerettighederne herunder
retten til privatliv i EMRK art. 8, jvf. den såkaldte drittwirkung[96], hvorefter det er anerkendt, at private borgere -
trods den menneskeretlige regulerings udgangspunkt om beskyttelse mod det
offentliges indgreb - også skal beskyttes mod andre privates indgreb i deres
rettigheder[97]. Personoplysningsloven er en regulering af både
offentlige og privates behandlinger og loven kan netop siges også at være
udtryk for statens efterlevelse af pligten til også at beskytte borgeren mod
andre privates indgreb i deres privatlivsret.
Generelt
må man konstatere, at den “nye” overvågning har et ganske andet ansigt end for
bare 20 år siden. Ikke blot går overvågningen “dybere”[98],
den går også ind på større områder. Behovet for en tidssvarende og
teknologi-uafhængig regulering på området for tv-overvågning er stort; ikke mindst fordi samfundsudviklingen bør
basere sig på en gennemarbejdet afvejning af de forskellige hensyn der er hhv.
for og imod overvågningens og data-behandlingens udbredelse. Et vigtigt
initiativ i den forbindelse er EU-direktiv 95/46, som i Danmark er
implementeret ved personoplysningsloven. I det følgende vil jeg undersøge, om
den databeskyttelsesretlige regulering i personoplysningsloven finder
anvendelse på tv- og videoovervågning.
I direktivet der ligger til grund for
LBP[99] nævnes video-overvågning i præambelens
betragtning 16, hvoraf det fremgår, at privates behandling af billeddata som
sker ved video-overvågning som udgangspunkt er omfattet af direktivets anvendelsesområde[100]. Spørgsmålet er herefter, hvordan dette forholder
sig set i lyset af den danske implementering af direktivet.
I
personoplysningsloven nævnes området tv- eller video-overvågning ikke - hverken
i loven eller dens forarbejder. Man var tilsyneladende ikke opmærksom på denne
særlige behandlingstype under det vanskelige lovgivningsarbejde[101],
og spørgsmålet om, hvorvidt situationen er omfattet af loven, fortjener en
nærmere undersøgelse.
Jeg
vil i de følgende kapitler undersøge, hvorvidt LBP finder anvendelse på
tv-overvågningssituationen og i givet fald i hvilket omfang dette er tilfældet.
Jeg vil i den forbindelse diskutere de problemer anvendelsen vil medføre dels
lovteknisk; dels mere generelt i forhold til de konsekvenser en anvendelse vil
have for tv-overvågningen i Danmark.
2.2. Elektronisk databehandling.
Personoplysningslovens
anvendelsesområde afgrænses i lovens § 1, hvorefter ikke-elektronisk
behandling af personoplysninger er omfattet, hvis oplysningerne enten er eller
vil blive indeholdt i et register[102] eller er systematisk, udføres af private og
omfatter oplysninger om visse personlige forhold, som med rimelighed kan
forlanges unddraget offentligheden[103]. Foruden disse behandlinger omfatter LBP enhver
behandling der foretages helt eller delvist ved hjælp af elektronisk databehandling[104].
Spørgsmålet er dermed hvilke former for tv-overvågning der kan anses for
at være “elektronisk” i lovens henholdsvis direktivets forstand. Spørgsmålet
har betydning, idet reglerne om den registreredes rettigheder ikke finder
anvendelse for den nævnte ikke-elektroniske behandling, der ikke kan anses for
at være indeholdt i et register jvf. LBP § 1, stk. 2. Endvidere er disse
behandlinger kun omfattet, hvis de omfatter særlige typer oplysninger - om
personers private, økonomiske eller andre personlige forhold som i øvrigt med
rimelighed kan forlanges unddraget offentligheden, jvf. LBP § 1, stk. 2. I
modsætning hertil gælder loven for elektronisk behandling af enhver oplysningstype og uafhængigt af register-begrebet,
jvf. LBP § 1, stk. 1. Definitionen af begrebet “elektronisk” som det er anvendt
i Direktiv 95/46[105]
har endvidere betydning for, hvorvidt video-overvågning er omfattet af
direktivets anvendelsesområde. Der synes at være uklarhed også på dette punkt.
Det
kræver en vis nuancering af metoderne til tv-overvågning for at kunne rubricere
behandling der sker ved tv-overvågning som henholdsvis elektronisk og
ikke-elektronisk. I afgrænsningen af begrebet i forhold til LBP tænkes typisk
på forskellen mellem manuel og computerbaseret edb-behandling, hvor sidstnævnte
er lovens kerneområde for databeskyttelsen. Den danske litteratur på området
bærer præg af, at der som oftest sigtes mod “EDB” i almindelighed forstået som
computer-baserede behandlinger i modsætning til de rent manuelle
behandlinger; f.eks. oplysninger skrevet med gåsefjer, blyant, kuglepen eller
skrivemaskine uden brug af digital teknik[106].
Som
behandlingstype adskiller tv- og video-overvågning sig fra denne opdeling ved
hverken at lade sig rubricere som egentlig manuel eller computerbaseret
elektronisk: Den traditionelle tv-overvågning med “gammeldags” udstyr, dvs. en
monitor (skærm) tilkoblet et automatisk virkende eller fjernbetjent kamera,
indebærer på sin vis en elektronisk behandling, da billedvisningen foregår
adskilt fra kameraet og ved denne fjernbetjening altså indebærer en elektronisk
påvirkning. Denne betragtning kan trods dens umiddelbare logik ikke
nødvendigvis tages til indtægt for en rubricering af al tv-overvågning som
værende elektronisk i personoplysningslovens forstand. Fortolkningen af “elektronisk” som værende
“elektronisk påvirkning” synes ikke at være lagt til grund ved den
databeskyttelsesretlige lovgivning, jvf. nedenfor.
I
Norge - som vi traditionelt gerne sammenligner os med - indeholder deres
Personoplysningslov en særskilt
regulering af fjernsynsovervågning. I forslaget[107] til lovens afgrænsning af dens saglige
anvendelsesområde anvendtes den samme opdeling i elektronisk og
ikke-elektronisk databehandling som den danske personoplysningslov, men for så
vidt angår overvågning blev særligt henvist til fjernsynsovervågning og
billedoptagelse, som ikke er
elektronisk (data)behandling[108]. Det skulle på denne baggrund være forudsat, at
ikke al tv-overvågning, der sker ved hjælp af en form for elektronisk
påvirkning er “elektronisk” databehandling i lovens forstand. Forslaget blev
ændret så sondringen ikke optræder i den gældende norske personoplysningslov[109].
Efter
den norske fortolkning af Direktiv 95/46 er tv-overvågning omfattet af
direktivets anvendelsesområde, når overvågningen repræsenterer en elektronisk
behandling f.eks. ved at personoplysningerne opbevares i digitaliseret
form[110]. Tv-overvågning der ikke resulterer i lagring af
billed- eller lydmateriale er heller ikke efter den norske opfattelse omfattet
af direktivet. Under udvalgsarbejdet til den norske lov var man opmærksom på
problematikken om, hvorvidt tv-overvågning var omfattet af direktivets begreb
“elektronisk databehandling”. Ifølge udvalgsbetænkningen lagde man vægt på om
(billed)materialet er “maskinlæsbart” dvs. at der sker en lagring og
ikke blot visning på monitor og at lagringen sker på et digitalt medium[111].
I
modsætning hertil knytter det svenske forslag til en tv-overvågningslov
- der indeholder en databeskyttelsesretlig regulering - sit anvendelsesområde
til automatisk data-behandling[112]. Opdelingen understøtter udgangspunktet med at
ethvert fjernbetjent apparat fungerer via elektronik og således er elektronisk
data-behandling. Systematikken minder om afgrænsningen i den danske ovl.,
hvorefter der ved tv-overvågning forstås overvågning “ved hjælp af fjernbetjent
eller automatisk virkende tv-kamera, fotografiapparat eller lignende apparat”
jvf. ovl. § 1, stk. 2.
Efter
den svenske[113]
fortolkning af direktivets anvendelsesområde er det ligeledes en
betingelse for at materiale fra video-overvågning er omfattet af direktivet, at
tv-overvågningen sker ved hjælp af digital teknik[114].
Denne fortolkning svarer til afgrænsningen i forhold til den svenske
personoplysningslov, der kun finder anvendelse hvis overvågningen indebærer
digital teknik[115]. Modsat muligvis Peter Seipel, der henviser
til at direktivet finder anvendelse “when automatic means are used”[116].
Efter den svenske og den norske fortolkning af direktiv 95/46 afhænger
afgrænsningen af begrebet elektronisk altså tilsyneladende af, hvorvidt der er
et digitalt element samt af lagringsprocessen. Registertilsynet har i en
udtalelse tilsyneladende også lagt vægt på, at videoptagelser var lagret
digitalt, i forbindelse med deres opfattelse af begrebet “elektronisk
databehandling” i LBPs forstand[117]. Hvorvidt det er en betingelse at
materialet lagres digitalt for at henhøre under begrebet synes tvivlsomt og
ikke afklaret, men det er umiddelbart den opfattelse man får[118]. Alt andet lige kan opdelingen mellem elektronisk
og ikke-elektonisk databehandling siges at være problematisk, hvis den medfører
en forskellig retstilstand for forskellige typer af tv-overvågning med samme
beskyttelsesbehov.
Det
synes at være af afgørende betydning, om mediet hvorpå billederne lagres
anvender digital eller analog teknik. På traditionelle video-bånd
lagres billederne analogt, hvorimod nye teknikker indebærer en digital lagring
af billedmaterialet. Den digitale lagring har mange fordele, f.eks. at der kan
lagres langt større mængder billedmateriale f.eks. på flere “spor” på båndet /
lagringsenheden og samtidigt kan der lagres optagelser fra flere kameraer ad
gangen[119]. Derudover
har det betydning for hvor let overførsel af billederne er mulig: F.eks.
skal en filmoptagelse der er lagret på et analogt video-bånd først kopieres og
omtransformeres til et kompatibelt medie, hvis det skal transmitteres på
internettet eller på anden vis via tele-nettet. Dette kræver altså en “ekstra”
behandling i forhold til digitalt lagret billed-materiale, der som hovedregel
kan transmitteres uden yderligere foranstaltninger. I dag er der butikscentre
der er direkte tilkoblet en forbindelse til politiet, så de umiddelbart efter
at f.eks. et butikstyveri er registreret kan transmittere billedmaterialet i
“udklippet” form til politiet.
Baggrunden
for at sondre mellem digitale og analoge lagringsmedier er givet, at
mulighederne for brug, videregivelse og spredning m.v. f.eks. gennem hurtig
transmission via inter-nettet er langt større med digitalt materiale end ved
analogt. Det var bla. denne erkendelse der lå til grund for den norske
udvalgsbetænknings konklusion om, at analogt lagret billed- (og lyd)materiale
normalt ikke er omfattet af direktivets regler, idet man mente at den afgørende
faktor for om noget var “elektronisk” var materialets “søgbarhed”[120]. Der kan fremføres argumenter for, at det som
oftest umiddelbart er lettere at søge på digitalt materiale end analogt[121].
Det bør dog samtidig tages i betragtning, at et analogt lagret materiale ved en
relativt enkel handling kan digitaliseres og dermed gøres ligeså “søgbart” som
oprindeligt digitalt lagret materiale. Teknologier i form af softwareprogrammer
til “oversættelse” fra analogt til digitalt vil i øvrigt blive mere anvendelige,
idet de udvikles og avanceres teknologisk samt bliver mindre
omkostningskrævende at anskaffe og bruge. At der for tiden gøres “betydelige
fremskridt inden for informationssamfundet med hensyn til udvikling af metoder
til at registrere, udsende, bearbejde, lagre, opbevare og videresende
oplysninger om fysiske personer via lyd og billede” er direkte indskrevet i
direktivets præambel som begrundelse for, at sådant materiale er omfattet af
direktivets anvendelsesområde[122].
Argumentationen understøttes i det hele taget af en fremtidsorienteret
synsvinkel: Indenfor en overskuelig årrække vil overvågningsudstyret være
domineret af digitale teknikker og indtil digital lagring har fuldstændigt
overtaget vil det blive nemmere at oversætte og springet mellem analogt og
digitalt vil på denne baggrund blive mindre udtalt[123].
Man kan sammenligne med den store forskel der er mellem de traditionelle
yderpunkter: manuel og computer- / edb-baserede behandlinger. De store
forskelle m.h.t. potentielle problemer m.v., som behandlingsformerne indebærer,
med den edb-baserede som den mest problematiske med størst potentiale for
krænkelse, begrunder netop differentieringen rent lovgivningsmæssigt. Når man holder sig for øje, at søgbarheden i
video-materiale bliver nemmere og anvendelsesmulighederne større uanset den
umiddelbare lagringsform, synes det ikke tidssvarende at definere begrebet
“elektronisk databehandling” ud fra, hvilken type video-bånd man sætter i
maskinen eller hvilken lagringsenhed der i øvrigt benyttes.
Det
bør endvidere tages i betragtning, at selve indsamlingen af oplysninger
ved video-overvågning ikke adskiller sig med hensyn til beskyttelsesbehov efter
om lagringen er digital eller analog. Uanset formen sker der en optagelse og
lagring af oplysninger og da der anvendes de samme søgekriterier for
opbevaringen uanset opbevaringsformen, nemlig oplysning om tid og sted for
optagelserne, er søgbarheden som udgangspunkt den samme[124].
Ud fra en databeskyttelsesretlig synsvinkel forekommer det på denne baggrund
mere hensigtsmæssigt at lade anvendelsesområdet være dikteret af hele
behandlingsprocessen og beskyttelsesbehovet, end at lade spørgsmålet afhænge
alene af hvilken lagringsform der anvendes; lagringsformen er jo ikke af
afgørende betydning for f.eks. indsamlingsdelen og som nævnt heller ikke for
søgbarheden i materialet. Dette taler også for at anvende et generelt
anvendeligt begreb.
Ikke
mindst for at opnå en teknologi-uafhængig retstilstand også på
overvågningsområdet bør al tv-overvågning som udgangspunkt betegnes som
“elektronisk” i sin natur uanset om den lagres digitalt eller analogt. For
tv-overvågning med optagelse på video må det lægges til grund, at man ikke kan
præge et analogt medium uden at gennemføre en eller anden form for elektronisk
databehandling. Dette synspunkt svarer i høj grad til det der kom til udtryk
fra svensk side i forbindelse med udarbejdelsen af den svenske overvågningslov:
I den svenske betænkning defineres elektronisk databehandling som visning eller lagring af billeder, der sker
gennem elektronisk påvirkning[125]. Det kan imidlertid ikke antages at være
afklaret, hvorvidt det er denne systematik der skal anvendes i forhold til LBP
eller om der også vil skulle stilles krav om at video-samlingerne udgør et
“register” efter LBP § 1, stk. 1, 2. led for at reglerne vil finde anvendelse
jvf. nedenfor om register-begrebet i afsnit 2.3.
M.h.t.
fortolkning af direktivets anvendelsesområde og legal-definitionerne af
begreberne “elektronisk” hhv. “digital” er der ikke tilstrækkelig afklaring på
spørgsmålet, til at man bør lægge sig fast på krav om “digitalitet” for at lade
den databeskyttelsesretlige lovgivning på området gælde ved video-overvågning.
Udgangspunktet i direktivet er at alt billedmateriale skal være omfattet af
reguleringen[126]. Det skal
dog bemærkes, at både den svenske og den norske lovgivning tager højde for, at
visse former for video-overvågning, der efter deres fortolkninger ikke er
omfattet af direktivet, i øvrigt er omfattet af lovgivningen: Efter den norske
personoplysningslov er enhver elektronisk behandling, herunder tv-overvågning
med optagelse uanset om den er digital eller ej, omfattet af loven[127]
og efter den svenske tv-overvågningslov reguleres tv-overvågning også
generelt. Den svenske tv-overvågningslov er så detaljeret og forholdsvis
restriktiv[128], at den
lever op til beskyttelsesniveauet i direktivet. Det kan på den baggrund siges
at være unødvendigt at lade den svenske personoplysningslov finde anvendelse,
hvilket efter den svenske lovtekniske løsning også kun er tilfældet, såfremt
der sker en eller anden form for digital behandling[129]. Hverken den norske eller svenske stillingtagen
til direktivets anvendelsesområde medfører altså en ringere retstilstand på
området end direktivet foreskriver. Det modsatte er tilfældet, hvis den danske
LBP ikke finder anvendelse på tv-overvågningssituationen.
Det
er en anden diskussion, hvorvidt de enkelte behandlingsskridt i teorien alle
selvstændigt kan betegnes som elektroniske. Efter den svenske definition
berører dette dog ikke overvågningens karakter af “elektronisk” behandling,
idet det anføres, at det gælder uanset om andre funktioner end visningen eller
lagringen styres ved elektronik[130]. Personoplysningslovens formulering i § 1 løser
dog til dels også dette problem, da loven efter bestemmelsen omfatter
behandling der enten helt eller delvist foretages ved hjælp af
elektronisk databehandling[131]. Efter en forholdsvis bred fortolkning må
tv-overvågnings-materiale og enhver behandling i forbindelse hermed som
foreløbigt udgangspunkt være omfattet af begrebet “elektronisk databehandling”
i personoplysningsloven.
2.3. Behandlingsbegrebet.
Hvor de gamle registerloves genstand
for reguleringen var registrering, opbevaring og videregivelse
af oplysninger er der med LBP sket en væsentlig udvidelse af
anvendelsesområdet: I LBP tages udgangspunkt i, at enhver behandling af
personoplysninger falder ind under lovens anvendelsesområde[132]: Med behandling forstås “enhver operation med
eller uden brug af elektronisk databehandling, som oplysningerne gøres til
genstand for”, dvs. bl.a. indsamling, registrering, lagring /opbevaring,
systematisering, brug (eksternt som internt), tilpasning, ændring, udvælgelse
(selektion), søgning, sammenstilling, samkøring, blokering, slettelse og
videregivelse (ved transmission, formidling eller enhver anden overladelse)[133].
Det
gamle register-begreb vil stadig være af betydning bl.a. i forhold til LBP § 1
om manuel behandling. Som der blev redegjort for i foregående afsnit, vil
registerbegrebet være af betydning i det omfang tv-overvågning ikke
anses som værende elektronisk databehandling. Registerbegrebet vil blive
diskuteret i det følgende, da det må anses for uafklaret, hvilke former for tv-
eller video-overvågning der er elektronisk databehandling og da det er sandsynligt,
at man vil lade spørgsmålet afhænge af om der sker digital lagring eller ej,
jvf. diskussion i afsnit 2.2. Hvad der skal til for at materiale fra
video-overvågning anses for at være indeholdt i et register er på den baggrund
relevant.
Det
er sparsomt med afgørelser, der tager stilling til, hvorvidt tv-overvågning som
sådan var omfattet af den tidligere registerlovgivning. En enkelt afgørelse
forudsætter direkte at tv-overvågning var omfattet af Lov om private registre
(herefter LPR)[134]. Øvrig praksis vedrører fotos af butikstyve. I almindelighed måtte butikstyve efter LPR
ikke registreres[135], da dette ikke antoges at være nødvendigt for
virksomhedens drift[136].
Samlinger af fotos med identificerbare personer (butikstyve) var registre med
oplysninger om strafbare forhold[137] og var således som udgangspunkt ikke tilladte
jvf. LPR § 3, stk. 2. Der måtte dog ske registrering med henblik på
politianmeldelse og oplysninger kunne opbevares så længe en sag verserede[138],
hvorefter oplysningerne skulle slettet med det samme[139].
Den
form for behandling der var reguleret var selve “registreringen”. Ved
udtrykkene “registrering” og “register” forstås i registerlovens forstand
“enhver systematisk opbevaring af oplysninger, hvad enten der er tale om
maskinelle opbevaringsformer som magnetbånd, plader m.v. eller om manuelle
kartoteker og lignende”[140]. Det er et krav at registreringen sker
“systematisk” dvs. ikke enkelt stående eller tilfældigt, hvilket i øvrigt
svarer til afgrænsningen i ovl. § 1, stk. 2. Heri ligger endvidere en
forudsætning om, at det ved registreringen bliver muligt af søge efter
oplysninger efter en eller anden systematisk indgangsvinkel. F.eks. udtaltes
det i forbindelse med oplysninger om bipersoner, der ikke registreres
systematisk, at oplysninger der ikke kan findes uden at gennemsøge hele
registrets materiale, ikke er omfattet af lovgivningen[141]. Modsat vil oplysninger, der alligevel
forholdsvist nemt kan findes ved sådan en gennemsøgning, pga. materialets /
registrets beskedne omfang, være omfattet[142]. Der lægges altså vægt på “søgbarheden” i
materialet. Det er en tilsvarende tankegang der ligger til grund for
definitionen af “register” i Direktiv 95/46, hvorefter der ved et register
forstås “enhver struktureret samling af personoplysninger, der er tilgængelige
efter bestemte kriterier”. Man har ikke ved LBP tilsigtet at ændre
registerbegrebet. Datatilsynet har i en nyere afgørelse fundet, at manuelle samlinger af materiale for at
kunne betegnes som et register skal være struktureret efter bestemte kriterier,
og formålet med samlingen skal være at kunne finde frem til oplysninger om
personer[143].
For tv-overvågnings vedkommende rejser
dette spørgsmålet om, hvorvidt en samling af video-bånd indeholder oplysninger
der i tilstrækkeligt omfang er søgbare til at være beskyttelsesværdige
efter den data-beskyttelsesretlige lovgivning. Spørgsmålet om søgbarhed har nær
sammenhæng med kravet om identificerbarhed, som behandles i afsnit 2.7. Det
lægges i det følgende foreløbigt til grund, at der er identificerbare personer
på materialet.
Ved
almindelig tv-overvågning, hvor der sker optagelse af billedmateriale på
video-bånd[144], vil båndene typisk være samlet med oplysninger
om tidspunkt og evt. sted for optagelsen. Dette vil muliggøre en søgning efter
f.eks. oplysninger om en særlig person eller hændelsesforløb på et givent
tidspunkt på et givent sted. Tid og sted vil i dette eksempel være
søgekriterierne evt. sammenholdt med viden om en persons udseende, så
vedkommende kan genkendes. Modsat vil det - med almindeligt tv-overvågnings-udstyr
uden brug af særligt højteknologisk software[145] - ikke
som udgangspunkt være muligt at finde en person- og dermed oplysninger
f.eks. om vedkommendes udseende eller færden - uden at gennemse hele
materialet, med mindre man i øvrigt har detaljerede oplysninger om personens
færden mht. sted og tidspunkt. Her vil søgekriteriet altså være personen, men
det skal bemærkes, at der i situationen også vil kræves yderligere kendskab til
f.eks. sandsynligheden for at en person optræder på et bånd før der vil
iværksættes gennemsøgning.
Mængden
af materiale vil afhænge af, hvor længe optagelserne opbevares, idet
materialets omfang bliver større jo længere tid der gemmes bånd fra. I henhold
til praksis efter LPR er det alene tilladt at opbevare bånd med henblik på
politianmeldelse og indtil anmeldelse er indgivet etc. jvf. ovenfor. De
resterende optagelser må altså ikke opbevares. I praksis opbevares bånd
imidlertid i f.eks. detailhandelen i typisk en uge - nogle steder i op til en
måned[146]. Generelt må man sige, at selv båndsamlinger med
film optaget over en uge eller mindre fra et enkelt kamera vil indeholde så
mange timers optagelser, at en målrettet søgning ikke vil være overkommelig
indenfor en realistisk tidsramme. Dette taler for at en registrering alene med
søgekriterier som tid og sted for optagelse - der jo kræver en yderligere
indgangsnøgle til søgningen, nemlig viden om en person så der kan foretages
genkendelse - ikke skal være omfattet af lovgivningen, idet der ikke
registreres på “personer” og søgning på personer dermed ikke er mulig ved brug
af almindelige ressourcer. Dette svarer til tankegangen bag bi-personers
optræden i registre som anført ovenfor, hvor en søgning med bi-personen som
indgangsnøgle - dvs. “optræder bi-personen i forbindelse med person Y, hvis
tilstedeværelse er kendt?” - vil være blevet en direkte og meget overkommelig
søgning at foretage. Man må derfor som udgangspunkt konkludere, at søgning på
tid og sted og altså søgning efter oplysninger om f.eks. et handlingsforløb, der
har udspillet sig på et tv-overvåget sted, der udmønter sig direkte eller
indirekte i personoplysninger i lovens forstand er omfattet af loven,
hvorimod oplysninger vis udfindelse kræver, at man gennemser en stor mængde
materiale, som udgangspunkt ikke er omfattet af register-begrebet. Denne opdeling virker ikke
særlig stringent, da der ikke kan siges generelt at være forskel på graden af
beskyttelsesbehov på de to grupper af oplysninger, men kun forskel i graden af
tilgængelighed, der igen beror på hvad der tilfældigvis kan anvendes som
søgekriterium eller “start-punkt”: Hvad der oprindeligt er søgekriteriet har
ikke betydning for de personoplysninger der fremkommer, hvis man finder dem!
Derudover vil de nye former for teknologier til ansigtsgenkendelse, som er
software-programmer der kan scanne et digitalt video-materiale for
personprofiler[147], muliggøre en søgning også med en person som
indgangsnøgle til “registret”. Sondringen har dog kun principiel interesse, da
anvendelsen af sådanne software-applicationer altid vil være elektronisk
data-behandling og dermed omfattet af LBP[148].
Man
må konkludere, at register-begrebet er svært at anvende på video-overvågning og
som anført kan det indebære en høj grad af vilkårlighed i forhold til de
konkrete situationer. Sondringen mellem elektronisk og register-baseret
databehandling, som den er konstrueret i LBP og i Direktiv 95/46 i præambelens
betragtning 15, knytter sig til den generelle risiko-vurdering, der ligger bag
de to behandlingsformer: På den ene side elektronikkens effektivitet og på den
anden side registrenes søgbarhed. Formålet er i begge tilfælde at lade generelt
risikable behandlingsformer være omfattet af den databeskyttelsesretlige
lovgivning. For at opnå en konsekvent retstilstand på tv-overvågningsområdet,
hvor det ikke beror på tilfældigheder, hvilke oplysninger der er nemme at
udfinde på baggrund af samlinger af video-bånd, bør retstilstanden forstås
således, at i det omfang tv-overvågning ikke skal betragtes som elektronisk
databehandling som anført i afsnit 2.2., vil samlinger af video-optagelser
eller andre systematiske lagringsformer være at betragte som registre i loven
og Direktivets forstand. Samlinger af video-optagelser fra tv-overvågning er
struktureret efter faste kriterier som tid og sted for optagelse og selvom
graden af søgbarhed i de konkrete situationer vil være stærkt svingende bl.a.
afhængigt af de anvendelige søgekriterier, så
må den generelle søgbarhed siges at være til stede i et sådan
omfang, at samlingerne bør været beskyttet af den databeskyttelsesretlige
lovgivning i LBP.
2.4. Indsamling.
De
almindelige oplysninger der optages ved tv-overvågning vil som regel
ikke skulle bruges til noget ifølge formålet med overvågningen[149],
da det her som oftest alene vil være strafbare forhold der har interesse for
overvågeren. De fleste oplysningerne vil hurtigt blive slettet[150],
når der ikke er begået noget kriminelt forhold på tidspunktet for optagelserne.
Det er derfor i høj grad ved behandling i form af “indsamling”, at
spørgsmålet om anvendelse af LBP har stor praktisk interesse[151].
Det
er vigtigt at holde sig for øje, at lovens anvendelsesområde netop er blevet
udvidet i forhold til registerlovenes[152]
anvendelsesområde, idet LBP også omfatter indsamling af personoplysninger. Man
kan umiddelbart argumentere for, at
indsamlingen af oplysninger ikke i sig selv udgør nogen integritetskrænkelse -
eller i hvert fald alene en ubetydelig krænkelse - når oplysningerne kun
opfanges passivt og ikke efterfølgende behandles aktivt som f.eks. ved intern eller
ekstern brug, videregivelse, redigering etc. Måske er der slet ikke nogen, der
ser materialet og bliver bekendt med de oplysninger der fremgår af det. Det må
imidlertid tages i betragtning, at indsamlingen - som det første stadie af en
behandlingsproces - er forudsætningen for eventuelle øvrige
behandlingsskridt. Indsamlingen muliggør efterfølgende behandling og man kan
sige, at potentialet for misbrug af oplysninger i sig selv gør indsamlingsdelen
databeskyttelsesretligt relevant[153]. Indsamlingsdelen er på denne baggrund i sig
selv beskyttelsesværdig. Noget andet er, at beskyttelsesniveauet ikke
nødvendigvis bør ligge særlig højt, når der dels ikke sker anden efterfølgende
behandling end sletning, dels er et kort tidsmæssigt interval mellem indsamling
og sletning, og når der i øvrigt indsamles almindelige personoplysninger[154],
hvor krænkelsesrisikoen i forvejen er lille. De forskellige behandlingsskridt
kan altså undergives forskellig grad af beskyttelsesintensitet, men det er
vigtigt at fastholde udgangspunktet om, at behandling i form af indsamling er
omfattet af lovgivningen på samme måde som de øvrige behandlingsskridt.
2.5. Optagelse.
Argumentet
vedrørende graden af beskyttelsesbehov i forhold til behandlingsform må også
tillægges betydelig vægt i forhold til den tv-overvågning, der ikke resulterer
i en optagelse på bånd, men alene i visning på monitor. Først og fremmest må
man her tage stilling til, hvorvidt der overhoved kan siges at ske en
“behandling” i LBP's forstand. Rent teknisk skulle behandlingen bestå i den
transmissions-proces der sker samt gengivelsen på monitor. Begge dele knytter
sig til en form for “indsamling” af oplysninger dog uden lagring. Først og
fremmest må bemærkes, at behandlingsbegrebet ikke stiller nogen tidsmæssige
krav og at selv en proces på ganske få sekunder kan anses for omfattet af
begrebet[155]. Også behandlingsformer som sletning sker ved en
ganske kort proces, og behandlings-formens korte varighed er altså som
udgangspunkt ikke afgørende for, om den udgør en “behandling” i LBP's forstand.
Det
særlige ved tv-overvågning uden video-optagelse er den manglende lagring
af materialet. I sig selv kan der argumenteres for, at når selve
indsamlingsdelen er medtaget som behandlingsform i terminologien, er det i
erkendelsen af, at selve indsamlingen kan være integritetskrænkende[156].
Somme tider henviser behandlingsbegrebet til en flerhed af behandlingsskridt,
hvorefter begrebet også kan forstås som en helhed, hvor de enkelte
behandlingsskridt skal ses i en sammenhæng og i samspil med hinanden.
Behandlingsskridtene kan dog også ses hver for sig, hvilket f.eks. muliggør en
differentiering i beskyttelsen for de forskellige skridt. F.eks. kan man
argumentere for, at man ved sletning
fjerner oplysningerne og dermed grundlaget for beskyttelsesbehovet, og at der
derfor ikke er noget reelt beskyttelsesbehov for så vidt angår behandling i
form af sletning[157].
Ved
tv-overvågning uden optagelse på bånd eller anden lagringsenhed, hvor der alene
sker visning på en monitor, sker der ingen lagring og oplysningerne kan ikke
genkaldes og findes igen. Her kan der drages en parallel til det
registrerings-begreb, der anvendtes efter registerlovene. Selvom indsamlingsbegrebet i dag er afgrænset
anderledes i LBP end ved begrebet registrering, idet der nu sondres mellem
indsamling, lagring, opbevaring, søgning osv., kan man alligevel stille
spørgsmålstegn ved, om det giver mening at beskytte “indsamlingen” af data, når
de ikke vil kunne genfindes og når andre behandlingsskridt dermed på forhånd er
udelukket. Omvendt må det erkendes, at indsamlingsdelen nyder selvstændig
beskyttelse i lovgivningen på lige fod med de andre behandlingsformer, der er
omfattet af det brede behandlingsbegreb, jvf. ovenfor i afsnit 2.3. og 2.4.
Herefter stilles der ikke krav til den tidsmæssige udstrækning af en
“behandling” og også en kortvarig visning på monitor burde kunne være omfattet
af behandlingsbegrebet og lovens anvendelsesområde.
Det
er imidlertid lagt til grund, at en anvendelse af LBP for billedmateriales
vedkommende forudsætter, at materialet opbevares og oplysningerne for den
private sektors vedkommende således er genfindelige[158] - dvs. at tv-overvågning uden video-optagelse som
udgangspunkt ikke er omfattet af LBP. Dette synspunkt svarer til praksis efter
registerloven[159]. I praksis bliver grænserne dog mere flydende, da
visse tv-overvågningssystemer uden video-optagelse har en funktion til
“frysning” af billedet. Sådanne still-billeder - der f.eks. kan fastholdes i op
til et døgn - kan siges at være en
lagring af oplysninger. Dette sker imidlertid kun i særlige situationer f.eks.
for at fastholde et billede til politiet ankommer, og det kan ikke siges at
være “systematisk” lagring. På den anden side er der tale om brug af lagrede
oplysninger i databeskyttelsesretlig forstand og en sådan midlertidig lagring
bør derfor være omfattet af LBP. En tilsvarende tankegang findes i svensk ret
om tv-overvågning[160].
Man
må samlet konkludere, at overvågningen som hovedregel vil skulle udmøntes i et
materiale i form af båndoptagelser for at være omfattet af
personoplysningsloven. I grænsetilfælde vil det være afgørende, om der sker en
lagring, der gør oplysningerne genfindelige i en, evt. blot kortvarig, periode, der muliggør efterfølgende behandlingsskridt.
Overvågning med video-optagelse vil nok
i fremtiden i stigende grad foretrækkes - og bliver det allerede i hvert
fald af private virksomheder - da optagelsen anses for at være afgørende for
værdien af overvågningen[161].
2.6. Personoplysninger.
Ved tv-overvågning fremgår personoplysningerne
af det billedmateriale der vises på monitoren og/eller lagres på video-båndet.
Man kan diskutere, hvorvidt f.eks. et ansigt kan betragtes som “persondata”.
Afgørende er imidlertid, at der af billeder fremgår oplysninger om
personer[162]. Ved tv-overvågning indsamles som udgangspunkt
alene oplysninger som man også ville kunne indsamle ved overvågning med det
blotte øje ved fysisk tilstedeværelse. Dette er dog en forenklet tankegang, da
man sagtens kan forestille sig, at der fremkommer eller skabes oplysninger,
f.eks. ved et nær-studie, som det ellers ikke ville være muligt at opfatte med
det blotte øje. Eksempler på dette er f.eks. tilfældet, hvor en persons
tilstedeværelse på et sted på et givent tidspunkt giver indirekte oplysninger
om f.eks. medvirken i et strafbart forhold, eller hvor visningen af
billedmaterialet for en speciel person - f.eks. en professionel eller en der
kender den registrerede - vil kunne afsløre andre oplysninger end dem, der var
tilgængelige for de ellers tilstedeværende personer. Det vil alt andet lige
være misvisende for databeskyttelsesretten alene at knytte beskyttelsesværdien
til graden af tilgængelighed f.eks. for det blotte øje, idet baggrunden for
databeskyttelse ligger i den øgede mulighed for registrering, brug, spredning
m.v. og allerede af den grund fortjener en anden beskyttelse end oplysninger,
der kun er lagret i den menneskelige hukommelse - uanset oplysningernes
karakter.
Med
udgangspunktet om frit tilgængelige informationer for øje kan man dog stille
det teoretiske spørgsmål, om der er et beskyttelsesbehov, når oplysningerne er
umiddelbart tilgængelige for enhver tilstedeværende, eller om oplysningerne
mister deres beskyttelsesværdi, når de på denne måde allerede er offentliggjort
af den registrerede[163]. Personen
der lader sig tv-overvåge har imidlertid ikke til hensigt at formidle
oplysninger om sig selv[164] og det må på den baggrund afvises, at
oplysningerne har mistet deres beskyttelsesværdi pga. offentliggørelse fra den
registreredes side. At
oplysningerne i billedmaterialet i hovedsagen er offentligt tilgængelige med
det blotte øje kunne være et argument for at oplysningstypen ikke er af
den mest beskyttelsesværdige karakter. Der er mange måder at opdele oplysninger
i typer af kategorier med forskellige beskyttelsesbehov og én måde kunne netop
være efter “tilgængelighed”. Denne argumentation ville imidlertid medføre, at
fordi en person af anden etnisk baggrund end dansk viser sig i det offentlige
rum med en mørk hudfarve, vil oplysninger om etnisk oprindelse være i den
mindst beskyttelsesværdige kategori af oplysninger. Det er som bekendt det
modsatte der er tilfældet efter LBP, hvor oplysninger om etnisk baggrund er
kategoriseret som følsomme oplysninger - den mest beskyttelsesværdige kategori.
En
opdeling af oplysningstyper i kategorier kan helt undgås, hvis man opstiller
alle oplysninger som lige beskyttelsesværdige. Dette kan synes fornuftigt, idet
oplysningstyper er så vanskelige at rubricere i det hele taget: En helt banal
oplysning i én sammenhæng kan blive (semi)følsom i en anden, jvf. eksemplet
ovenfor med oplysninger om tilstedeværelse på et givent sted på et givent
tidspunkt - i sig selv harmløse oplysninger
- der kan sammenkobles med
f.eks. bevis for begåelsen af strafbart forhold. Denne tankegangs yderpunkt
findes vel i opfattelsen af, at alle oplysninger tilhører personen[165] og er en del af personens identitet, hvorefter
alle oplysninger uanset deres karakter er private og dermed er lige
beskyttelsesværdige.
I
den europæiske data-beskyttelsesret har man valgt en kombination af disse
teorier: Direktivets definition af personoplysninger fastlægger udgangspunktet,
nemlig at enhver form for information er omfattet af direktivet[166] og dermed er data-beskyttelsesmæssigt relevant.
Samtidig laves en opdeling i kategorier, så der stilles særlige krav til
behandlinger af følsomme oplysninger[167]. I den danske lov er der endvidere en kategori
for semi-følsomme oplysninger[168].
Problemet
i forbindelse med tv-overvågning og behandling af billedmateriale er, at der
kan forekomme oplysninger fra alle kategorier på billederne: Hvilke
behandlingsbetingelser skal da efterleves? Når det forudsættes, at der ikke er
givet et databeskyttelsesretligt samtykke[169], og at
der ikke er indgået en aftale mellem den registrerede og den der overvåger, der
nødvendiggør behandlingen[170], kræver behandlinger for almindelige og
semifølsomme oplysningers vedkommende, at det efter en hensynsafvejning er
lovligt at behandle oplysningerne[171]. Disse to former vil være langt de hyppigst
forekommende på video-materiale fra overvågningskameraer og vil blive omtalt i
afsnit 3.2.[172].
Det kan imidlertid også tænkes, at der
direkte eller indirekte fremkommer oplysninger om f.eks. racemæssig eller
etnisk herkomst[173],
personers helbredsmæssige[174], eller
seksuelle forhold[175] m.v.[176] For disse følsomme oplysningers er det
tvivlsomt, om tv-overvågning kan opfylde en af betingelserne i LBP, når der
ikke er givet samtykke[177] til behandlingen[178].
Selvom der ikke indgår
nogen hensynsafvejning i forbindelse med betingelserne for behandling af
følsomme oplysninger[179],
kunne meget dog tale for at lade det forhold, at hensynet til en
butiksindehaver der bliver udsat for butikstyveri så langt overstiger hensynet
til tyven, indgå i en samlet vurdering af behandlingsbetingelserne. De følsomme
oplysninger vil som oftest optræde på materialet som “sekundære” oplysninger[180], dvs. at de uundgåeligt vil fremgå af det
billed-materiale som i øvrigt indeholder oplysninger af retlig relevans. Der
bør tages hensyn til, at der ikke vil være praktisk mulighed for at fjerne
oplysningerne: De indgår uundgåeligt som en del af billedet. Det er f.eks. ikke
muligt at retouchere hudfarven på en person, hvis man samtidig skal kunne
genkende personen på billedet, eller “slette” oplysninger der f.eks. kunne
vedrøre vedkommendes seksuelle forhold.
Der
kan også lægges vægt på, at eventuelle oplysninger af følsom art i vidt omfang
vil være offentliggjort af den registrerede selv. Dette undtager udtrykkeligt
behandling af følsomme oplysninger fra behandlingsforbudet i § 7, stk. 1[181]. Som der blev redegjort for ovenfor, så er denne
bestemmelse ikke møntet på denne form for “offentliggørelse” af oplysninger.
Selvom bestemmelsen således ikke kan legitimere tv-overvågning med behandling
af følsomme oplysninger, forekommer det dog meningsfuldt at lade argumentet om,
at oplysningerne trods alt ikke er “hentet” ud af privatsfæren, indgå i en
helhedsvurdering af behandlingssituationen.
Det
må også tillægges betydning, at en udelukkelse af behandling af følsomme
oplysninger ved tv-overvågning ville fjerne hele hjemlen for tv-overvågning
efter personoplysningsloven, idet det ikke er muligt at sortere eller udskille
ved filmningen[182]. Den omstændighed, at det i et vist omfang er
muligt f.eks. at "udklippe" relevante billedpassager samt i digitalt
materiale endvidere redigere og f.eks. anonymisere bi-personer, taler på den
anden side for at tillade tv-overvågning, selvom der kan forekomme følsomme
oplysninger på materialet.
Da
en stringent fortolkning af LBP § 7 om forbudet mod behandling af følsomme
oplysninger vil kunne fjerne hele grundlaget for tv-overvågning, som hjemlet i
ovl., idet det ikke på forhånd er muligt at sortere følsomme oplysninger fra
ved optagelserne, bør denne bestemmelse fortolkes i lyset af den konkrete
behandlingsform og - situation[183]. I denne fortolkning bør de forskellige
legitimerende grunde i bestemmelsens katalog af undtagelser fra forbudet indgå
med betydelig vægt, selvom ingen af bestemmelserne selvstændigt kan siges at
være opfyldt: Det må i den forbindelse tillægges betydning, at den
registrerede, uanset manglende samtykke, trods alt er blevet oplyst om
registreringen ved skiltning eller på anden tydelig måde[184], og at vedkommende dermed har haft en vis
mulighed for at tilrettelægge sin adfærd derefter. Dertil kommer, at de
følsomme oplysninger alene vil blive yderligere behandlet[185], hvis materialet i øvrigt opfylder betingelserne
herfor[186].
2.7. Identificerbare personer.
En
anvendelse af LBP forudsætter endvidere, at oplysningerne på billedmaterialet
kan henføres til en person: I selve definitionen af “personoplysning”
sker afgrænsningen af begrebet ved kravet om, at man kan identificere den
person en oplysning vedrører[187]. Som udgangspunkt må man konstatere, at et foto
er en umiddelbar identifikationsoplysning[188]. En mere
præcis definition findes i direktivet, hvorefter der ved identificerbar person
forstås en person, “der direkte eller indirekte kan identificeres, bl.a. ved et
identifikationsnummer eller et eller flere elementer, der er særlige for denne
persons fysiske, fysiologiske, psykiske, økonomiske, kulturelle eller sociale
identitet”[189]. I præambelen til direktivet specificeres
yderligere, hvor meget handling der kræves, for at en person er
“identificerbar”: Herefter skal alle de hjælpemidler, der “med rimelighed
kan tænkes bragt i anvendelse” tages i betragtning ved afgørelsen af om en
person er identificerbar[190]. Samme sted anføres at anonymiserede oplysninger
omvendt ikke er beskyttet efter direktivet.
I
forarbejderne til den svenske overvågningslov er det lagt til grund, at der
også kan ske identifikation via kropsbevægelser eller særlig kropsbygning og
lign. Muligheden for at identificere anses at være til stede, hvis der kan “iagttages sådanne kendetegn
som gør, at man uden større usikkerhed kan skelne de personer der iagttages fra
andre personer”[191]. Dette indebærer en ret vid afgrænsning af
begrebet “identificerbar” og det bør overvejes, om der bør stilles yderligere
krav til muligheden og sandsynligheden for at identificere. Det er dog
fornuftigt, at identifikations-muligheden ikke afhænger af f.eks.
billedkvaliteten[192].
Baggrunden
for begrebet er en form for “sandsynlighedskalkule” over, hvor svært
henholdsvis nemt det vil være ved brug af almindelige hjælpemidler at finde
frem til identiteten på en person, der optræder på et video-bånd. Der tales
ordret om “hjælpemidler som med rimelighed kan tænkes bragt i
anvendelse”, hvilket fremhæver, at der er tale om en objektiv målestok for,
hvor nemt det generelt og potentielt vil være at identificere personen. Denne
systematik har nær sammenhæng med princippet om søgbarhed[193].
Krypterede oplysninger er omfattede - for så vidt der findes en
krypteringsnøgle - og oplysninger som kun få indviede eller en enkelt person
kender og kan koble sammen så der kan ske identifikation er ligeledes omfattet[194]. Det er således uden betydning, om
identifikationsoplysningen - dvs. her personens udseende eller andre ydre
genkendelsestegn - er alment kendt eller umiddelbar tilgængelig[195]. Med dette som udgangspunkt skulle man synes, at
billedmateriale om personer på video-optagelser må være oplysninger om
“identificerbare” personer, idet det formentlig (næsten) altid vil være muligt
at fremvise billedmaterialet for personer, der kan genkende en given person.
I
Registertilsynets praksis, som stadig er vejledende, da der ikke er tilsigtet
nogen væsentlig ændring i retstilstanden på dette punkt[196], er det antaget, at videooptagelser af personer,
der f.eks. bruger hævekortautomater i et pengeinstitut, alene indebærer
registrering i de tilfælde, hvor det er kortindehaveren, der optages, eftersom
andre personer ikke lader sig identificere[197]. Tilsvarende er det i andre afgørelser anført om
fotos, at disse er omfattet af lovgivningen, hvis der foreligger
oplysninger, der kan identificere personerne (f.eks. navn) eller hvis
billederne bliver forevist til nogen, der kan genkende den fotograferede[198]. Som udgangspunkt stilles der altså efter praksis
krav om yderligere omstændigheder end den umiddelbare teoretiske mulighed for
at kunne genkende personen. I en af afgørelserne nævnes, at f.eks.
offentliggørelse af billedmateriale over internettet vil medføre, at
fotografier vil blive tilgængelige for så mange, at det er sandsynligt, at
nogen vil kunne genkende den fotograferede og at sådan offentliggørelse vil medføre,
at lovgivningen vil finde anvendelse.
Denne
praktiske indgangsvinkel, der indebærer en sandsynlighedsberegning skyldes, at
man har ønsket at knytte beskyttelsen til situationer, hvor der er en reel og
ikke kun hypotetisk mulighed for at
finde frem til personens identitet. Hvis man indtager denne praktiske
synsvinkel helt konsekvent og ser på de konkrete situationer der vil kunne
opstå, vil det blive klart, at mange forskellige og tilfældige faktorer vil
kunne have betydning for, hvorvidt en person der optræder på billedmaterialet i
den konkrete situation faktisk er identificerbar. Her vil ikke blot en
umiddelbar faktor som billedkvaliteten kunne blive afgørende[199]. F.eks.
vil sandsynligheden for genkendelse være stor, hvis personen er offentligt kendt
eller blot lokalt kendt f.eks. for overvågningspersonalet. Det er ikke på
forhånd muligt at sortere i indsamlingen af billedmateriale ved
video-overvågning, så der kan sondres mellem helt anonyme, u-identificerbare
personer og kendte, identificerbare personer. Det teknisk set mest
hensigtsmæssige må derfor nok være at lade definitionen være objektiv også på
dette punkt, således at det er den gennemsnitlige sandsynlighed for
genkendelse, der er afgørende for om personer på et bånd er identificerbare. Ulempen
ved en sådan objektiv målestok kan være, at der er situationer, hvor
oplysninger, der rent faktisk er personhenførbare, behandles som om de
ikke var det - på grund af helt
tilfældige omstændigheder. Dette er en uheldig vilkårlighed i lovgivningsstrukturen.
Modsætningen
til “identificerbar” er i lovgivningens terminologi de anonyme eller
anonymiserede oplysninger. Man har ikke ønsket at beskytte anonymiserede
personoplysninger eller oplysninger om anonyme personer, idet der i relation
til disse oplysningstyper ikke er noget “subjekt” for persondatabeskyttelsen,
der dermed er overflødig. Dette er selvsagt ikke tilfældet, hvis en person rent
faktisk ikke er anonym, idet der i så fald stadig er et
beskyttelsesbehov, der bør varetages[200].
Oplysningstypernes
karakter og beskyttelsesværdi påvirkes i øvrigt også af stedet, hvor der
filmes: I forhold til den refererede sag om personer ved hævekort-automater vil
man formodentlig afsløre mere private og beskyttelsesværdige oplysninger ved
optagelse af personer på et diskotek en lørdag nat eller i et prøve-rum.
Generelt synes man at kunne spore en
tendens i praksis til af at lade flere oplysningstyper statuere
personhenførbarhed i sig selv - ikke
mindst når det gælder fotos[201]. Dette kan skyldes den øgede mulighed for
genkendelse som ligger i kølvandet på de stærkt effektiviserede muligheder for
udbredelse og videregivelse som bl.a. internettet og andre
kommunikationskanaler giver. Dette øger beskyttelsesbehovet og beskyttelsen må
for at være effektiv træde ind i en tidligere fase af behandlingsforløbet end
tidligere.
Spørgsmålet
om “identificerbarhed” udfordres til det yderste, når de nye teknologiske
software-applicationer til ansigtsgenkendelse[202] tages i betragtning: En konsekvent anvendelse af
disse teknologier vil i teorien kunne øge genkendelsesmuligheden til næsten
100% - en fremtidsvision naturligvis. Men teknologierne er anvendelige i dag og
man bør tage højde for dette ved fortolkningen af retlige begreber og
standarder som “identificerbar”, selvom de nok ikke kan anses som hjælpemidler
som - endnu - med rimelighed bør tages i betragtning. Det skal samtidig
bemærkes, at anvendelsen af identifikationsteknologier forudsætter et katalog /
register over de personer der kan søges efter[203].
For at der kan ske genkendelse skal personen altså allerede være registreret og
dette vil være en yderligere identifikations-oplysning og / eller en
omstændighed, der vil gøre situationen omfattet af lovgivningen allerede efter
nuværende praksis.
2.8. To regelsæt.
Som der blev redegjort for i afsnittet
om overvågningsloven, så består denne lov af en særskilt regulering af hvornår
f.eks. en privat virksomhed må
iværksætte tv-overvågning - altså hvornår der må indsamles
personoplysninger[204]. Loven opstiller som eneste betingelse, at der
skal oplyses om overvågningen[205] og det vil altså have væsentlig betydning,
hvorvidt også kravene i LBP skal være opfyldt.
Man
kan forstå regelsystemernes indbyrdes sammenhæng som en form for opdeling,
hvorefter indsamlingen reguleres efter ovl. og de øvrige
behandlingsformer efter LBP[206]. Registertilsynet har imidlertid udtalt i
forbindelse med video-overvågning af arbejdspladser; at LBP også vil finde
anvendelse på f.eks. en samling af video-optagelser, og at loven endvidere vil
gælde for “enhver indsamling, opbevaring, brug m.v.” af et sådant materiale,
forudsat at der er personer på optagelserne der kan identificeres[207].
I
følge LBP 2, stk. 1 skal anden regulering af behandling af personoplysninger,
der indebærer en bedre retsstilling for den registrerede gå forud for
anvendelsen af LBP. Bestemmelsen er ikke en udelukkelse af en ringere
retsstilling for den registrerede. Hvis reglerne i en anden lovgivning giver
den registrerede en ringere retsstilling - som her, hvor en anvendelse af LBP
vil medføre en væsentlig forbedring af retstilstanden for den registrerede i
forhold til en anvendelse af ovl. alene - finder LBP anvendelse, med mindre den
dårligere retsstilling har været tilsigtet og i øvrigt ikke strider mod
databeskyttelsesdirektivet[208]. Da spørgsmålet ikke blev drøftet ligger svaret
ikke umiddelbart for.
Tankegangen
om optimering af den registreredes retsstilling bør også tillægges vægt i
forbindelse med afgrænsningen af, hvilke behandlingsformer LBP i givet fald
skulle dække: En anvendelse af et dobbelt regelsæt - ovl. og LBP - på
indsamlingsdelen vil give en bedre retsstilling og bør bl.a. af denne grund
være udgangspunktet, for så vidt der ikke er tale om en regelkonflikt jvf.
nedenfor.
Man
kan fristes til at drage den “omvendte” konklusion, at når der ikke er taget
eksplicit stilling til spørgsmålet, så har man ikke ønsket at ændre
retstilstanden og så må den tidligere praksis og retstilstand være vejledende.
Der er ikke tvivl om at tidligere praksis kan have betydning for en fortolkning
af reglerne[209] - i hvert fald så længe lovens net af retlige
standarder ikke er blevet defineret mere præcist ved afgørelser (i Datatilsynet
og ved domstolene). En fuldstændig formodning for at man ikke har ønsket
retstilstanden ændret, vil imidlertid være for vidtgående. For det første
omfatter den nye lovgivning et bredere område bl.a. ved at anvende
behandlingsbegrebet og ikke alene som de gamle registerlove knytte reguleringen
til registrering og videregivelse af oplysninger. For det andet er reguleringen
særligt tilrettelagt med de forskellige teknologiske muligheder for øje:
Reglernes genstand er gjort teknologi-uafhængig for at det afgørende for
beskyttelsen netop skulle være behandlingen af personoplysninger - ikke dens
form eller det medie hvormed behandlingen sker. Dette taler ligeledes for at
lade såvel indsamling som de øvrige behandlingsformer ved tv-overvågning være
omfattet af loven. For det tredje er behovet for beskyttelse ændret i takt med
udviklingen og den øgede databehandling[210]. Intensiteten af beskyttelse må generelt siges at
være skærpet og gjort mere tidssvarende med LBP. Denne skærpelse af
beskyttelsen er der næppe nogen grund til at holde tv-overvågning udenfor.
Man
må sidst men ikke mindst synes, at en udelukkelse af lovens anvendelse f.eks.
på indsamlingsdelen burde fortjene en direkte bemærkning om dette: En
anvendelse af et dobbelt regelsæt på overvågningssituationen, dvs. ovl. til
fastlæggelse af hvornår der må ske indsamling af
personoplysninger samtidig med en anvendelse af de øvrige krav i LBP på
samtlige behandlingsfaser herunder indsamlingsfasen, er teoretisk set ikke
problematisk. Ovl. kan fungere som special- eller særlov og den vil stadig være
nødvendig, idet den regulerer den særlige stedlige afgrænsning, som er et
kendetegn for den overvågningsretlige regulering. Man kan altså forstå
regelsystemernes indbyrdes sammenhæng som dels en særlov - ovl. -, der angiver
den grundlæggende hjemmel for overhoved at iværksætte tv-overvågning og en
generel lov - LBP - der regulerer de nærmere betingelser og krav, der skal
opfyldes ved en behandling af billedmaterialet. For at følge terminologien fra
tidligere afsnit består beskyttelsen i ovl. i en fysisk beskyttelse i
form af stedlig afgrænsning og beskyttelsen efter LBP angår den informationelle
- en sondring der igen kan illustrere regelsystemernes forskellige formål: Hvor
det er overvågningslovens formål at begrænse overvågning i det offentlige rum,
er det personoplysningslovens formål at begrænse integritetskrænkelser ved at
beskytte det informationelle privatliv, altså beskytte oplysningerne der
behandles[211]. Der er ikke tale om nogen regelkonflikt,
hvorfor der heller ikke kan argumenteres, hverken ud fra en lex posterior eller
en lex specialis-betragtning.
I
Sverige var man under udarbejdelsen af den svenske persondatalov bevidste om,
at man ved iværksættelsen af digital[212] tv-overvågning måtte være forberedt på at skulle
efterleve et dobbelt regelsæt[213]. De to love kan altså som udgangspunkt finde lige
anvendelse, men på forskellige aspekter af overvågnings-situationen. At en
anvendelse af LBP imidlertid vil indebære visse praktiske og lovtekniske
problemer er et omdrejningspunkt i denne afhandling.
2.9. Direktiv 95/46[214].
Som
tidligere omtalt betød den teknologiske udvikling et øget behov for opmærksomhed
på bl.a. mulighederne for overvågning[215] og i det hele taget nødvendiggjorde udviklingen
en regulering af adgangen til at behandle personoplysninger. Dette var
baggrunden for Direktiv 95/46 som i Danmark er implementeret ved
personoplysningsloven. Direktivet har primært hjemmel i EF-traktatens artikel
100 A[216] om det
indre markeds oprettelse og funktion[217]. Hjemmelen understreger hensynet til
data-overførsler og fri bevægelighed af personoplysninger og understreger et
væsentligt formål med den fælles-harmoniserende regulering af de materielle
regler[218], nemlig at understøtte den frie handel inden for
EU.
Direktivet
er imidlertid også en klar fælleskabsretlig regulering af “privatlivets fred”
og beskyttelsen af det enkelte individs integritet. Direktivets formål er
imidlertid også at sikre “fysiske personers grundlæggende rettigheder og
frihedsrettigheder, især retten til privatlivets fred, i forbindelse med
behandling af personoplysninger”[219].
Det er det første direktiv, der direkte regulerer en klassisk menneskerettighed[220]. Ved almindelig video-overvågning vil der ikke
være det store behov for data-overførsler[221] og det er altså den konkrete menneskeretlige
regulering af databehandlingen indenfor Danmarks grænser, der har interesse i
denne sammenhæng.
I
Direktivets præambels betragtning 16 forudsættes det at billed- og
lyd-optagelser fra video-overvågning foretaget af private er omfattet af
direktivets anvendelsesområdes[222]. Jeg vil i det følgende komme med nogle
bemærkninger til omfanget af medlemsstaternes spillerum i forbindelse med
implementering af direktivet og diskutere, hvorvidt man på denne baggrund kan
antage at tv-overvågningssituationen er omfattet af direktivets
anvendelsesområde, samt hvorvidt en korrekt implementering af direktivet
forudsætter at video-overvågningsmateriale er underlagt de
databeskyttelsesretlige regler i direktivet.
Direktivet
er en almindelig retlig ramme for “hvorledes EU vurderer
databeskyttelsesretten”[223]; en ramme der kan udfyldes (EU-retligt) på
specifikke områder, som det f.eks. er sket med Dir. 97/66 om
privatlivsbeskyttelse i telesektoren og dir. 97/7 om fjernsalg. Direktivet kan
kaldes databeskyttelsesrettens “grundlov”[224].
Direktivet
indeholder en forholdsvis detaljeret regulering af adgangen til at behandle
personoplysninger. Det må fremhæves, at direktivet søger at fastlægge et højt
materielt niveau for beskyttelsen af privatlivets fred for personer i
forbindelse med behandling af oplysninger om disse[225] og at medlemsstaternes implementering af
direktivet bl.a. ikke må medføre en sænkelse af de bestående nationale
beskyttelsesniveauer[226]. Den detaljerede gennemgang af f.eks. borgernes
rettigheder som direktivet foreskriver[227], efterlader i praksis ikke det store spillerum
for implementeringen og dens endelige udtryk. På visse områder binder
direktivet dermed den nationale implementering til en meget entydig regulering
efter direktivets indhold.
Der
er dog overladt den nationale implementering visse friheder og direktivet
består i den forbindelse af en ramme for denne mere konkrete regulering[228]. Herunder består der muligheder for
sektor-specifik lovgivning på nationalt plan[229], som det f.eks. kunne være tilfældet på
overvågnings-området. Som eksempel på særlove nævnes i betragtning 23 særlov
for statistikinstitutter, men et andet eksempel kunne være tv-overvågning pga.
dets særlige kendetegn i form af personoplysninger i billedform, der - som det
fremgår af denne afhandling - stiller nogle særlige krav til den konkrete
udformning eller anvendelse af reglerne. Sådanne sektorspecifikke regelsæt der
supplerer eller præciserer direktivet er helt EU-retligt acceptable, men de må
forudsættes også at være i overensstemmelse med direktivets principper[230]. Selvom en vis manøvre-margen for den konkrete
implementering er anerkendt, må direktivets principper altså efterleves på hele
dets anvendelsesområde, uanset om reguleringen nationalt sker ved en generel
lov eller ved særlov som f.eks. ovl..
Det
må konstateres, at ovl. ikke i sig selv
lever op til principperne i Dir. 95/46. F.eks. stilles der ikke krav om
begrundelse for overvågningen efter ovl., ikke engang i form af et
saglighedskrav og lever således ikke op til formålsbestemthedsprincippet[231]. Heller ikke for så vidt angår den registreredes
rettigheder indebærer oplysningsforpligtelsen efter ovl. i sig selv en
tilstrækkelig specifik oplysning efter standarden som foreskrevet i Direktivets
artikel 10[232]. Øvrige områder hvor en anvendelse af direktivet
- der er implementeret forholdsvis nøjagtigt i Danmark med LBP - vil medføre en
anden retsstilling i forhold til tv-overvågning er løbende gennemgået i denne
fremstilling.
Konkret
foreskriver Direktivet [233], at medlemsstaterne i forbindelse med
implementering fastsætter bestemmelser om, hvilke generelle
behandlingsbetingelser der skal gælde. Uafhængigt af de generelle regler kan
medlemsstaterne fastsætte særlige betingelser for behandling på specifikke
områder og med hensyn til særlige kategorier af følsomme oplysninger.
Medlemsstaterne kan dermed foretage en national præcisering af behandlingsbetingelserne,
som for Danmarks vedkommende har resulteret i udformningen af LBP §§ 6-8 om
hhv. almindelige, følsomme og semi-følsomme[234] oplysninger[235]. Selvom Danmark har valgt at implementere
direktivet næsten efter dets ordlyd, er der på dette punkt anerkendt en
manøvremargin, som man kunne have benyttet sig af, hvis man ikke ønskede, at
der skulle gælde de samme betingelser for behandling af personoplysninger ved
video-overvågning som for andre typer af behandling. Denne særlige regulering
kunne som nævnt f.eks. være sket ved en særlig lov om tv-overvågning, der tog
hensyn til de databeskyttelsesretlige problemstillinger ved optagelse af
billeder på video-bånd. Denne løsning har man valgt i Sverige[236].
Formålet
med direktivet er at tilvejebringe et ensartet og generelt højt
beskyttelsesniveau hvad angår individets retsstilling og rettigheder i
forbindelse med behandling af personoplysninger. Beskyttelsen er bred i den
forstand, at den som udgangspunkt dækker enhver behandling[237] uanset den teknologiske dragt den iklædes. Der er
i den forbindelse ingen principielle grunde til at holde behandling i form af
billed-optagelse ved video-overvågning udenfor, hvis behandlingen ellers angår
identificerbare[238] personer og i øvrigt lever op til kravene for at
opnå beskyttelse efter direktivet. Billedmateriale fra video-overvågning nævnes
direkte i direktivet[239], hvorfor man altså har taget stilling til
spørgsmålet på EU-retligt niveau: Hvis materialet ellers stammer fra
aktiviteter, der er omfattet at fællesskabsretten, hvilket tv-overvågning og
behandling af oplysninger om personer foretaget af private utvivlsomt er, er
situationen omfattet af direktivets anvendelsesområde.
Man
må på den baggrund konkludere, at video-overvågning efter en EU-retlig målestok
og ved en fyldestgørende og korrekt implementering af de EU-retlige regler i
Danmark er omfattet af den databeskyttelsesretlige lovgivning. Det kan som
udgangspunkt ikke antages at ligge indenfor den nationale implementerings
manøvremargin at holde et område, som ellers utvivlsomt er omfattet af
direktivet, udenfor den nationale regulering på området. Hvis man fra dansk
side imidlertid har ønsket at holde video-overvågning ude fra lovgivningens
område, bør dette gøres helt klart og en begrundelse herfor ville også være på
sin plads. Det samme gælder, hvis hensigten f.eks. har været, at ovl. fortsat skulle gælde alene suppleret af den
tidligere praksis efter LPR[240]. Indtil denne “eksklusion” af video-materialet
fra den databeskyttelsesretlige lovgivning i Danmark er af- eller bekræftet, må
der gælde en meget stærk formodning for at lovgivningen - LBP og ovl. - er i
overensstemmelse med direktivet også for så vidt angår anvendelsesområdet og at
LBP således også gælder for behandling - herunder indsamling - af
personoplysninger i forbindelse med video-overvågning.
Som
minimum må de specifikke regler om bl.a. den detaljerede oplysningsforpligtelse
i artikel 10 efterleves også i den nationale lovgivning. I tilfælde af
domstolsprøvelse af spørgsmålet ved EF-domstolen vil man på borgernes vegne
kunne påberåbe sig en direkte virkning af direktivet for borgeren, da
implementeringsfristen[241] er udløbet. Det er på denne baggrund sandsynligt,
at man som EU-borger med succes kan påberåbe sig de rettigheder som direktivet
foreskriver uanset en evt. bevidst manglende implementering af de pågældende
regler på video-overvågningssituationen.
Det
skal afslutningsvist bemærkes, at der vil være behov for en ændring og
udvidelse af ovl., hvis man ønsker at regulere området ved denne kortfattede
særlov, hvis retsstillingen skal kunne siges at være direktivkonform. Som det
imidlertid redegøres for i denne fremstilling i øvrigt, er der ikke nogen
uovervindelige vanskeligheder ved en anvendelse af LBP, så en særlov kan
forekomme unødvendig.
2.10. Svensk og norsk ret.
I
Sverige har man ligesom i Danmark haft tradition for regulering af
tv-overvågning ved særskilt lov. For Sveriges vedkommende kom den første i 1977[242], der blev erstattet af en i 1990[243] og i 1998 trådte
den lov som er gældende i Sverige i dag i kraft[244]. Den svenske lov-regulering har givet anledning
til flere omfattende betænkninger på området[245]. Sammenfattende må det siges, at opmærksomheden
på området har været betydelig større end i Danmark og ikke mindst rent
lovgivningsmæssigt har området været mere gennemarbejdet.
Under
den sidste revision af loven om tv-overvågning var man opmærksomme på Direktiv
95/46 og det forhold, at billedmateriale fra video-overvågning er omfattet af
den EU-retlige forskrift[246]. Man erkendte at visse af de svenske databeskyttelsesretlige
regler[247] ville finde anvendelse, men da der allerede
gjaldt et dobbelt regelsæt på området efter svensk ret ville dette ikke medføre
nogen principiel / lovteknisk ændring i retstilstanden[248].
De
materielle regler i den svenske tv-overvågningslov er noget mere restriktive
end de danske efter ovl. F.eks. er der som udgangspunkt krav om tilladelse
til iværksættelse af tv-overvågning jvf. lovens § 5. Der er opregnet en række
konkrete modifikationer til dette krav: Der stilles ikke krav om tilladelse til
overvågning af maskiner m.v.[249], lige som politiets tv-overvågning heller ikke
kræver tilladelse i en række tilfælde under visse betingelser[250]. Endvidere kræves ikke tilladelse til
tv-overvågning i banker, på postkontorer samt i butikslokaler såfremt 3
betingelser er opfyldt[251].
For
det første er det et betingelse for dispensationen til kravet om tilladelse, at
formålet med tv-overvågningen er at forebygge eller afsløre
forbrydelser. I forbindelse med tilladelse skal afvejning ske efter lovens § 6,
hvorefter overvågningen skal være nødvendig for at forebygge kriminalitet,
forhindre ulykker eller andre “jämförliga” formål. I modsætning til i den
danske overvågningslov stilles der altså her et nuanceret krav til formålet.
Selvom det konkret angår muligheden for at undgå kravet om tilladelse, illustrerer det generelt, at man tillægger
formålet betydning i forhold til overvågningens legitimitet, modsat efter den
danske ovl, hvor legitimiteten er knyttet til den stedlige afgrænsning som
hjemmel[252].
Det
er dog stadig en yderligere betingelse for undtagelsen til kravet om
tilladelse, at der er sket anmeldelse af overvågningen, jvf. § 9, nr. 4.
Hermed varetages hensynet til mulighed for tilsyn og kontrol. Løsningen åbner
mulighed for en prøvelse af formålet[253]. Tilladelse gives herefter på baggrund af
oplysninger om formålet med overvågningen, hvordan overvågningen skal
udføres (hvilket udstyr m.v. der skal anvendes) samt det område der skal
overvåges. Vurderingen træffes på baggund af oplysninger om den konkrete
overvågnings tilrettelæggelse og indebærer - ligesom efter den
databeskyttelsesretlige værdisprings- og afvejningsregel i LBP[254] - en afvejning af p.d.e.s. interessen i at
overvåge og p.d.a.s. den modsatte interesse i ikke at blive overvåget jvf. den svenske
lovs § 5. Den svenske model underbygger den tankegang, at tilladelse ikke anses
for at være nødvendig, når formålet er så åbenbart legitimt som bekæmpelse af
kriminalitet og overvågningen er tilrettelagt efter lovens principper og
betingelser i øvrigt, jvf. i det følgende.
Som
en tredje betingelse skal kameraet være fast monteret (dvs. ikke bevægeligt) og
forsynet med “fast optik”, dvs. ikke have zoom-funktion eller lignende[255]. Denne betingelse knytter sig til
overvågningsforanstaltningens krænkelsespotentiale og er udtryk for en
lovgivningsmæssig differentiering, der tager højde for det konkrete udstyrs
betydning for dets anvendelse og overvågningens karakter i det hele taget. Med
fast montering uden zoom er der ikke i samme grad mulighed for beluring og
forudsigeligheden af overvågningens karakter for den overvågede er større, end
hvis kameraet kan bevæges og zoome ind. Det er simpelthen ikke muligt at gå
“tættere på” end teknikken tillader. En fjerde betingelse der opregnedes i
lovforslaget, men som ikke er medtaget i den endelige lov-tekst er også konkret
betonet, idet det herefter var en betingelse at kameraernes vinkel ikke er
rettet sådan, at overvågningen fremstår åbenbart krænkende[256]. Selvom bestemmelsen ikke er medtaget vil kravet
formentlig alligevel være gældende.
Nuanceringen
i betingelserne viser nogle konkret anvendelige parametre for dels
overvågningssituationernes krænkelsespotentiale og endvidere disse konkrete
foranstaltningers betydning for den interesse-afvejning der skal ske. Selvom
betingelserne som nævnt ovenfor er knyttet til dispensationen fra kravet om
tilladelse, illustrerer de også nogle generelt anvendelige hensyn og kriterier,
som også inddrages i afvejningen i de tilfælde, hvor der er et krav om
tilladelse: Jo større krænkelsespotentiale den konkrete
overvågningsforanstaltning indebærer; des større krav vil der blive stillet til
begrundelsen for den. Dette kommer også til udtryk ved muligheden for at knytte
vilkår, om overvågningens konkrete tilrettelæggelse af betydning for de
overvågedes personlige integritet, til en tilladelse[257]. At der ved overvågningen skal tages hensyn til
den overvågedes integritet er endvidere direkte fastslået i lovens § 1,
hvorefter tv- overvågningskameraer skal anvendes med “tilbørligt hensyn til den
enkeltes personlige integritet”. Formålet med bestemmelsen, der i øvrigt ikke
er strafsanktioneret, er at understrege, at al tv-overvågning kan indebære
risiko for integritetskrænkelse, og at den derfor bør foretages under ansvar og
med almen hensyntagen til medmenneskerne[258].
Den
svenske lov om tv-overvågning er i det hele taget mere detaljeret og specifik
end den danske: F.eks. er den tilladte opbevaringstid fastsat i § 14, hvorefter
optagelser fra offentligt tilgængelige steder maksimalt må opbevares i 1 måned,
hvis materialet ikke forinden er blevet overgivet til f.eks. politiet. § 13
foreskriver at så få som muligt skal have adgang til materialet og i § 25 er
der knyttet tavshedspligt til arbejdet med billedmaterialet[259]. Den
svenske lovgivning på området tager altså udtrykkeligt stilling til mange af de
i denne afhandling omdiskuterede problemstillinger.
Ved
en dansk stillingtagen til retstilstanden på området er der rige muligheder for
at lade sig inspirere af den gennemarbejdede svenske lovgivning. Principperne
og de materielle regler i Dir. 95/46 er inkorporeret i den svenske lov og
retstilstanden i Sverige minder om den danske, hvis LBP finder anvendelse på
tv-overvågningssituationen (jvf. i det hele kapitlet om LBP). Den svenske
tv-overvågningslov kan ses som eksempel på den konkretisering og tilpasning som
overvågningssituationen skal underlægges for at efterleve de EU-retlige og
nationale databeskyttelsesretlige regler, f.eks. at leve op til
formålsbestemthedsprincippet. De
konkrete parametre som er udtrykt i 3 betingelser for dispensation fra kravet
om tilladelse er generelt anvendelige uanset man vælger at stille krav
om tilladelse eller ej[260]. Opmærksomheden på formålet med
overvågningen samt på de tekniske muligheder et system indebærer er inddragelse
af nogle af de væsentlige konkrete omstændigheder ved tv-overvågningens
iværksættelse, der er afgørende for overvågningens krænkelsespotentiale samt
dens legitimitet og kriterierne er dermed anvendelige i forbindelse med den afvejning
af hensyn, der skal ske.
I
Norge har man valgt en anden løsning end den svenske eller danske, idet
man i den norske personoplysningslov[261] har
indsat et særligt kapitel vedrørende tv-overvågning. I lovens sondres mellem
overvågning med og uden optagelse af billedmateriale[262]. Hvad de
materielle regler nærmere indebærer er formentlig vanskeligt at give et
nuanceret billede af på nuværende tidspunkt - det afhænger af, hvordan praksis
efter den nye norske persondatalov vil blive på området. Hertil skal siges, at
området vedrørende tv-overvågning kun behandles forholdsvist kortfattet i
betænkningen[263], at det oprindelig lovforslag adskiller sig
væsentligt fra den nuværende lov på området om tv-overvågning og at der i
øvrigt ikke er tale om et gennemarbejdet område som der er efter svensk ret.
Men derudover viser den norske model en helt anden løsning end den svenske ikke
mindst rent lovteknisk, hvilket er mit mål at illustrere her.
I modsætning til i Danmark har man i
Norge taget reelt stilling til området data-beskyttelsesretlige relevans ved at
placere området i et særskilt kapitel i personoplysningsloven. Man kan
sammenfattende konkludere, at både den svenske og den norske regulering således
indebærer en mere eller mindre gennemarbejdet stillingtagen til spørgsmålet om tv-overvågning
i databeskyttelsesretligt perspektiv. De to nordiske lande lader begge
tv-overvågningen være omfattet af den databeskyttelsesretlige lovgivning på
forskellig vis. En tredje reguleringsløsning kan illustreres ved den nuværende
danske retstilstand som behandlet i denne afhandlings kapitel 2: At
tv-overvågningsloven gælder som stedlig afgrænsning og hjemmel på baggrund af
denne og at den øvrige regulering på området i hovedsagen skal findes i LBP.
Uanset hvilken løsning der ønskes at være gældende i Danmark bør der tages
udtrykkeligt stilling til dette. Den øvrige nordiske lovgivning må alt andet
lige være en klar påmindelse om at tv-overvågning er databeskyttelsesretligt
relevant og fortjener en beskyttelse på området. Endvidere bør regelsættene ses
i lyset af især Sveriges fortolkning af de EU-retlige forpligtelser som
Direktiv 95/46 medfører.
Kapitel 3: Konsekvenser af
anvendelse af personoplysningsloven.
3.1. Formål.
Tv-overvågning er iværksat i
forbindelse med mange forskelligartede virksomhedstyper i den private sektor.
Mest udbredt er nok detailhandelens overvågning. Som eksempel på andre
virksomhedstyper kan nævnes diskoteker, kunstudstillinger, fitness-centre,
lagerlokaler, uddannelsesinstitutioner...... Det er umiddelbart kun fantasien
der sætter grænser for, hvor man vil kunne finde fordele ved brug af
tv-overvågning.
Når
man ser på de specifikke formål med overvågningen er billedet lige så broget
som stederne hvor overvågningen foregår. I detailhandelen har overvågningen det
primære fomål at forebygge og bekæmpe butikstyveri og dermed formindske svind
under henvisning til tv-overvågningens kriminal-præventive effekt[264]. Dertil kommer en del afledte samt del-formål som
f.eks. hensynet til brandsikkerheden. Tv-overvågning kan give et overblik over
steder, der ellers kun vanskeligt kan føres tilsyn med. Der kan holdes opsyn
med vedligeholdelse f.eks. rengøring af el-installationer højt oppe under
loftet ligesom der i nødsituationer kan holdes et overblik over
befærdelsesintensiteten ved udgange m.v.
Hvor
der på kunstudstillinger overvåges for at sikre værdifulde kunstgenstandes
sikkerhed sker overvågningen på f.eks. diskoteker formentlig af andre årsager
som f.eks. hensynet til vagtpersonalets arbejde, bevishensyn[265], forebyggelse af hærværk, vold, indtagelse af
narkotiske stoffer og anden “uacceptabel” adfærd[266]. Enkelte af disse formål - hærværk og indtagelse
af narkotiske stoffer - synes på visse diskoteker at have begrundet overvågning
på toiletterne[267]. På
offentlige toiletter overvåges dels af hensyn til sikkerheden og trygheden for
personale og besøgende[268] samt for at forebygge hærværk m.v.[269].
På
baggrund af denne brede vifte af forskellige begrundelser for overvågningen må
det holdes for øje, at det er svært at generalisere på området: Enhver overvågningssituation vurderes bedst på
baggrund af de konkrete omstændigheder. Man kan dog opstille nogle generelle hovedgrupper
for formålet med overvågningen de forskellige steder.
For
det første dem der handler om beskyttelse af ejendomsretten - primært
forebyggelse og bekæmpelse af tyverier og hærværk[270] - for det andet beskyttelse af menneskers fysiske
integritet, dvs. forebyggelse af voldtægt, vold og andre fysiske overgreb.
Den sidstnævnte gruppe relaterer sig til spørgsmål om tryghed og kontrol
[271]; dvs.
også samfundsmæssige hensyn modsat de primært private økonomiske hensyn
som ejendomsbeskyttelse består af og som vil være omhandlet her. Eksempler på
kombinationer findes f.eks. i tankstationers overvågning, der sker til
forebyggelse af væbnede røverier - her er både et hensyn til personalets
tryghed og sikkerhed samt et økonomisk hensyn til beskyttelsen af
ejendomsretten. Der skal endvidere nævnes processuelle hensyn - dvs.
bevissikring og effektivisering af dokumentationsprocedure i forhold til
politianmeldelse mv. - samt de rent adfærdsregulerende formål, som
f.eks. arbejdspladsers håndhævelse af rygepolitikker[272] eller diskotekers håndhævelse af et særligt
adfærdskodeks på dansegulvet[273].
Når
man ser den mere konkrete og tekniske side af installation af tv-overvågning er
det også afhængigt af formålet, hvordan
overvågningen iværksættes: Skal overvågningen bruges til observation,
f.eks. opsyn med område; verifikation, dvs. f.eks. lokalisering af
eventuelle personers tilstedeværelse, identifikation, genkendelse af
person, nummerplade eller andet og / eller dokumentation som supplement
til overvågningen i form af optagelse og lagring af materiale til efterfølgende
dokumentation[274]. Formålet med overvågningen har altså betydning
for systemets formål og funktion; hvorvidt billedkvaliteten bør være
meget god - f.eks. til identifikation hvor høj detaljeringsgrad er nødvendig -
eller dette ikke er nødvendigt; om systemet er beregnet til at tilknyttet
personale skal kunne gribe hurtigt ind i en situation eller om video-optagelse
og efterfølgende dokumentationsmulighed er afgørende. Er kameraerne stationære
eller operatør-styrede? Og er der overhoved nogen der “holder øje” med
billederne i den anden “ende”? Disse aspekter ved den konkrete overvågningsform
er af interesse her, idet de vil have betydning for, i hvilket omfang der er risiko
for integritetskrænkelser. F.eks. er krænkelsespotentialet øget, hvis
billederne er af høj detaljeringsgrad - evt. med lysfølsom funktion, så man kan
give et tydeligere billede i mørke, end det man kan se med det blotte øje eller
hvis der er en operatør der har mulighed for at skifte mellem kameraerne, samt
hvis der f.eks. er zoom-funktion. Spørgsmålet relaterer sig til den fysiske
beskyttelse[275]. Hvorvidt der sker optagelse kan også siges at
have betydning for krænkelsespotentialet: I den situation registreres billeder
af og oplysninger om vedkommende[276], hvilket er det databeskyttelsesretlige
spørgsmål: Sker der krænkelse af det informationelle[277] privatliv?.
Krænkelsespotentialet
skal også ses i forhold til en eventuel positiv effekt, som overvågningen kan
tænkes at have for den registrerede. Dette bør muligvis have betydning for
afvejningen, jvf. nedenfor, således at hvis overvågningens formål også er at
skabe tryghed for den registrerede, bør der muligvis ikke kræves en ligeså
stærk begrundelse for at legitimere overvågningen[278].
3.2. Afvejning.
Som
det fremgår er formålene med tv-overvågning mange og variationerne og
kombinationerne med systemernes tilrettelæggelse utallige. Selvom det således
er overordentlig svært at sige noget generelt gældende om forskellige konkrete
afvejninger, er det dog alligevel min ambition at opstille nogle generelle
teser / parametre, som man vil kunne gå frem efter i en systematisering og
fastlæggelse af afvejningsregler.
For
det første kan man spørge om, hvorvidt der er en af de to “skåle” i afvejningen
- dvs. en af hensynsgrupperne; for enkelhedens
skyld nu benævnt hhv. økonomiske (herunder andre private hensyn)
og retssikkerhedsmæssige (herunder integritetsmæssige) hensyn - der “vejer tungest”[279]. Dette er tilfældet efter det man kan kalde den
menneskeretlige metode, hvorefter en menneskeret er kendetegnet ved
et klart udgangspunkt om en ukrænkelig “ret”, der dog kan tilsidesættes ved
tilstrækkelig stærk begrundelse herfor og ved en særlig procedure[280]. Hvis modhensynene således er (meget) stærkere
kan det legitimere et indgreb i rettigheden. Det skal bemærkes at
menneskeretsbeskyttelsen traditionelt består i en beskyttelse mod statens
indgreb i borgernes rettigheder, men det er anerkendt, at menneskeretten også i
et vist omfang smitter af på forholdet mellem 2 private, jvf. den indirekte
drittwirkungs-effekt[281].
Princippet medfører en pligt for staten til at sørge for ved lovgivning m.v.,
at private beskyttes mod privatlivskrænkelser fra andre private. I Danmark
varetages dette bl.a. ved LBP.
Den
menneskeretlige metode kan vise sig ved forskellige grader af værdispring
mellem de to hensyn, der skal vejes op imod hinanden[282]. Men den illustrerer som minimum en formodningsregel, hvorefter der skal
noget særligt til[283] for at den menneskeretlige beskyttelse - i denne
situation af privatlivets fred - må
vige for andre hensyn.
Den
menneskeretlige metode kan også vise sig ved en minimums- eller proportionalitetsbetragtning,
hvorefter overvågning f.eks. skal være konkret nødvendig: Efter en
streng fortolkning skal der ikke være andre muligheder for effektivt at opfylde
formålet end ved tv-overvågningen. Efter en mere fleksibel forståelse skal
overvågningen iværksættes på en sådan måde at der sker den mindst mulige
krænkelse (overvågning) og med mindst muligt indgribende midler i forhold til
en realistisk opfyldelse af formålet. Hensynet der begrunder overvågningen skal
evt. også være berettiget ud fra en risiko-vurdering, hvorefter formålet
skal have en vis vægt og betydning og ikke være bagatel-agtig i forhold til
overvågningens iværksættelse. I praksis kunne man forestille sig et krav om at
overvågningen skal have en dokumenterbar effekt, eller at en positiv
effekt i forhold til formålet i det mindste skulle være sandsynliggjort[284].
En
anvendelse af personoplysningsloven i sin helhed vil medføre, at betingelserne
i personoplysningsloven skal være opfyldt, for at der kan ske behandling af
personoplysninger[285]. Dette betyder at der - når der ikke er givet
gyldigt samtykke[286], skal ske
en afvejning efter reglerne i hhv. LBP § 6, stk. 1, nr. 7 (for
almindelige oplysninger) og § 8, stk. 4 (for semifølsomme oplysninger herunder
oplysninger om strafbare forhold; følsomme oplysninger er behandlet i afsnit
2.6. om personoplysninger). Disse regler er værdispringsregler og
repræsenterer i forskellig grad den menneskeretlige tankegang, som er beskrevet
ovenfor. Efter begge regler skal hensynet der begrunder behandling overstige
hensynet til den registrerede - for semi-følsomme oplysningers vedkommende skal
det “klart overstige”.
De hensyn der kan begrunde behandling
efter LBP[287] kan være såvel den dataansvarliges interesser som
andre private interesser eller samfundsmæssige interesser. Da der endvidere
ikke som udgangspunkt stilles noget krav til hensynets “tyngde”, udover at det
skal være berettiget, mener jeg at de formål, der er nævnt i dette og det
foregående afsnit vil kunne tages i betragtning, afhængigt af situationens øvrige
omstændigheder: Da afvejningen skal ske ved at holde den berettigede interesse
op imod de gener en behandling vil kunne medføre for den registrerede, er der
forskellige faktorer der skal undersøges i afvejningsprocessen: I afvejningen
vil behandlingsformen have betydning, således at indsamling af
oplysninger vil være mindre bebyrdende end f.eks. videregivelse[288] og dermed kræve mindre af det hensyn, der skal
legitimere behandlingen; datatypen vil have betydning på den måde, at
det vil skulle stilles større krav til behandlingen jo mere “privat” en
oplysningstype er: Dette er fastslået allerede ved opdelingen i kategorierne
almindelige henholdsvis (semi-)følsomme oplysninger, men vil også have
betydning inden for en enkelt kategori: Hvis der bortses fra den tekniske
vanskelighed ved tv-overvågning, der består i, at det ikke er muligt at
forudberegne eller sortere i oplysningstypen, så vil der kunne differentiere
indenfor kategorierne af oplysninger[289]. F.eks. vil man for almindelige oplysningers
vedkommende kunne sondre imellem helt banale oplysninger og f.eks. oplysninger
der er fremkommet i mere private situationer f.eks. på et diskotek eller i et
prøverum. (Sidstnævnte vil formentlig ikke henhøre under almindelige
oplysninger, hvis man kan se en intim situation).
Behandlingsskridtene
må vurderes hver for sig, da afvejningen både afhænger af de konkrete
oplysningstyper der bliver registreret på båndet, samt hvad der gøres med dem
efterfølgende. Der må således ske en konkret vurdering i hvert tilfælde, dels hvor
behandlingen angår indsamling, lagring og sletning af oplysninger om
bi-personer[290], dels hvor behandlingen er møntet på f.eks.
regulering af ikke-strafbar adfærd (som f.eks. diskotekernes adfærdsregulering)
og hvor der sker behandling af oplysninger om strafbare forhold f.eks. ved evt.
brug overfor den kriminelle[291] samt videregivelse[292] til politi.
Det
er ikke til at sige præcis, hvad denne interesse-afvejning med tiden i praksis
vil resultere i for så vidt angår tv-overvågning - dertil er LBP endnu for uprøvet.
Kravet i afvejningsreglerne om at behandlingen skal være nødvendig[293] må dog også være opfyldt. Det kan ikke her
antages, at det er en restriktiv og bogstavelig fortolkning af begrebet der har
været tanken bag bestemmelserne[294]. Kravet må antages at være strengere for de
semi-følsomme oplysninger end de almindelige. Det er i forarbejderne forudsat
at den tidligere praksis efter LPR med hensyn til, hvad der er en berettiget
interesse, fortsat skal gælde for udstrækningen af privates adgang til at
behandle oplysninger om strafbare forhold[295]. Det er således fortsat tilladt at registrere og
opbevare oplysninger om strafbare forhold med henblik på politianmeldelse,
forudsat at oplysningerne slettes umiddelbart efter[296]. Der er ikke herved taget stilling til, hvorvidt
kriminaliteten der er foreviget på optagelserne skal være rettet mod
virksomheden, men man må gå ud fra at man uanset hvem kriminaliteten er rettet
imod vil nå samme resultat, da hensynet til den registrerede (gerningsmanden)
under disse omstændigheder er lette at opveje[297].
Afvejningen
i LBP § 6, stk. 1, nr. 7, der angår de almindelige oplysninger - især om
de ikke-kriminelle bi-personer - er for en umiddelbar betragtning mere
problematisk: P.d.e.s. er det ikke muligt at frasortere disse ikke relevante
oplysninger, hvilket taler for at indsamlingen af oplysningerne faktisk er
nødvendig for at opfylde formålet. P.d.a.s. kan der argumenteres for, at
overvågningen i form af systematisk - og isoleret set ubegrundet - optagelse af
enhver person der bevæger sig indenfor kameraets synsvinkel udgør et sådan
indgreb i privatlivets fred, at der skal en god begrundelse til at opveje
hensynet til de(n) registrerede. Dette er den endelige afvejning der skal ske
og som har nær sammenhæng med formålsbestemhedsprincippet, jvf. herom i afsnit
3.3.[298].
Bestemmelsen
i § 6, stk. 1, nr. 7 medfører, at der gælder et krav om at tv-overvågningen
skal ske af hensyn til en berettiget interesse. Selvom der som nævnt
tidligere formentlig ikke stilles strenge krav til en begrundelses berettigelse[299], indebærer afvejningsreglen også et yderligere krav til formålet med
overvågningen igennem sin karakter af værdispringsregel: Det er f.eks.
stærkt tvivlsomt om hensynet til at adfærdsregulere på dansegulvet på et
diskotek er stærkt nok til at opveje hensynet til publikums mulighed for at
slappe af uden at blive registeret og transmitteret via kameraer. Man kan
forestille sig mange variationer af denne afvejning, der altid skal ske
konkret. Der er ikke grundlag for at spå om, hvordan den nærmere vurdering vil
komme til udtryk, men de forskellige tankegange, som der blev redegjort for i
afsnit 3.1. om formål, kan ses som inspiration.
Man
må konkludere, at der må stilles visse krav til formålene med overvågning for
at behandling - herunder indsamling - i form af video-overvågning er
legitimeret efter LBP. Formålene skal være saglige og have en vægt, der i den
konkrete situation er større end hensynet til privatlivets fred: Det vil sige
det informationelle privatliv, men i høj grad også hensynet til at kunne færdes
ubevogtet / uovervåget i det offentlige rum (den fysiske beskyttelse); uanset
at området er privat ejet og privat kontrolleret. De to regelsæt - ovl. og LBP
- og baggrundene for regelsættene, bør altså ses i sammenhæng og begge inddrages
i afvejningsgrundlaget.
3.3. Formålsbestemthedsprincippet.
Som
der blev redegjort for i foregående afsnit, er formålet det afgørende kriterium
for indsamlingens lovlighed[300]. Formålet - som det formuleres inden
databehandlingens iværksættelse - fastlægger
endvidere rammerne for den senere behandling. Princippet om finalité
(formålsbestemthed) er udtrykkeligt fastslået i LBP § 5, stk. 2[301], hvorefter indsamling af oplysninger skal ske til
udtrykkeligt angivne og saglige formål og senere behandling ikke
må være uforenelig med disse formål. Den negative formulering i det
sidste led åbner op for en vis smidighed i fortolkningen af, hvornår et
oprindeligt formål alligevel legitimerer senere behandling, der ikke
umiddelbart ligger indenfor formålets ordlyd. Hvad der nærmere vil stilles af
krav før en behandling “ikke anses for uforenelig” med det oprindelige formål
vil tiden vise. Men i relation til tv-overvågning kan man forestille sig, at et
formål der f.eks. specifikt er defineret ud fra at forebygge og bekæmpe
strafbare forhold rettet mod en virksomheds ejendom også vil kunne legitimere
behandling i forbindelse med bekæmpelse eller opklaring af andre former for
kriminalitet. I eksemplet vil de samfundsmæssige (alment
kriminalitetsbekæmpende) interesser indgå under et formål der oprindeligt kun
var rettet mod private (ejendomsretlige) interesser[302] og dette vil altså medføre en modifikation til
princippet om at “nye” anvendelsesformål ikke kan realiseres. Netop hensynet
til bekæmpelse af strafbare forhold var direkte nævnt som undtagelsesadgang i
forhold til princippet som det var udtrykt i Europarådets data-konvention[303].
Formålsbestemthedsprincippets
1. led foreskriver at formålet skal være udtrykkeligt formuleret. Heri
ligger ikke at formålet nødvendigvis skal være nedfældet skriftligt, men at det
skal være tilstrækkeligt veldefineret og velafgrænset til at skabe åbenhed og
klarhed omkring behandlingen[304]. Dette er også nødvendigt for at leve op til
oplysningsforpligtelserne som omtales i afsnit 3.4.
Sagligheds-kravet
knytter sig til de indholdsmæssige krav til formålet, som jeg behandlede i
forbindelse med betingelserne for behandling[305]. Der
stilles nok ikke strenge krav; idet man blot udelukker usaglige formål og de
materielle krav til formålet/-ene udtrykkes mere konkret i afvejningsreglerne i
LBP § 6-8, jvf. ovenfor.
Princippet
om formålsbestemthed tjener flere vigtige formål i databeskyttelsesretten: For
det første ønsket om åbenhed eller transparans i data-behandlingen. Ved
at “binde” data-behandlingen / -anvendelsen til dens oprindeligt fastsatte
formål gives mulighed for forudberegnelighed i forhold til
dataanvendelsen. Kravet om at formulere formålet udtrykkeligt giver tilsvarende
de registrerede grundlag for at have indsigt i, hvilken data-behandling der
sker[306]. Det forhold at databehandlingen er gennemskuelig
for den registrerede giver tryghed samtidig med, at det er af væsentlig
betydning for retssikkerheden: F.eks. kræver det en vis indsigt i grundlaget
for behandlingen at håndhæve sine rettigheder efter loven, jvf. nedenfor om
indsigtsret m.v. Dertil kommer, at viden om anvendelsen af personoplysninger
formentlig bidrager til at behandlingen opleves mindre potentielt krænkende,
idet borgeren har hånd i hanke med, hvilke personoplysninger om vedkommende der
behandles og til hvilket formål.
For
det andet er formålsbestemthedsprincippet med til at hindre unødvendig dataophobning
ved at fjerne incitamentet til at opbevare oplysninger med henblik på evt.
senere anvendelse. Dette skal ses i sammenhæng med relevans- princippet
i LBP § 5, stk. 3[307]. Efter denne bestemmelse skal oplysninger der
behandles være relevante og tilstrækkelige og ikke omfatte mere
end hvad der kræves til at opfylde formålet (-ene)[308] med behandlingen. Dette princip er det vanskeligt
at efterleve i forbindelse med ved tv-overvågning, i hvert fald for en
umiddelbar betragtning, idet indsamlingen og lagringen af oplysninger sker
usorteret. Afhængigt af det tidsrum hvori optagelserne gemmes, sker der en stor
ophobning af fuldstændig irrelevant materiale, nemlig hovedparten af de
almindelige oplysninger der indsamles om bi-personerne. I forarbejderne til
bestemmelsen er det præciseret, at der med relevante og tilstrækkelige henses
til at oplysningernes art skal svare til det tilsigtede formål[309]. Ved indsamling af billedmateriale til
forebyggelse og bekæmpelse af f.eks. butikstyveri har de almindelige
oplysninger om bi-personerne intet med formålet at gøre. Dette er formentlig et
af tv-overvågningens største principielle problemer i forhold til en fuld
anvendelse af personoplysningsloven.
Når
man henser til princippernes karakter af retlige standarder, hvis værdier er
“åbne” og indhold dynamisk[310] både i forhold til samfundsudviklingen og de
særlige tekniske forudsætninger for behandlingstypen, er der dog åbnet op for
en fortolkning, der kan tilpasses denne særlige behandlingsform. Da formålet
med relevansprincippet er, at begrænse[311] data-behandlingen til et minimum i forhold til
opfyldelsen af formålet, må den afgørende faktor være, at der ikke sker nogen
som helst unødvendig data-ophobning eller data-behandling: Også ved
tv-overvågning må indsamlingen, opbevaringen og de øvrige behandlingsskridt
begrænses til det der er nødvendigt for at opfylde formålet; opbevaring
skal ske i kortest muligt tidsrum; optagelserne skal ikke vise mere end
nødvendigt (f.eks. m.h.t. detaljeringsgrad[312]), jf. også tidsbegrænsningsprincippet i LBP § 5,
stk. 5. Der bør endvidere tages udtrykkeligt stilling til, hvor længe
optagelser skal kunne opbevares: Dette kan baseres på en undersøgelse og
vurdering af, inden for hvilket (realistisk) tidsrum man kan forvente at have
opdaget f.eks. svind, idet det indtil dette tidspunkt vil være nødvendigt at
have bevaret optagelserne med alle de oplysninger de måtte rumme[313]. Selvom oplysningerne der indsamles ikke svarer
til formålet med overvågningen, må bestemmelsens søgen mod proportionalitet
i data-behandlingen fortolkes i lyset af, at en frasortering af ikke-relevante
oplysninger ved tv-overvågning ikke er mulig. En sådan tilpasning eller
fortolkning af bestemmelsen er nødvendig i overvågningssituationen, for at
princippet skal kunne indgå i en meningsfuld sammenhæng med den øvrige
regulering.
3.4. Oplysningsforpligtelsen efter LBP.
En
anvendelse af LBP på overvågningssituationen medfører dels nogle forpligtelser
for den dataansvarlige, dels giver det den registrerede nogle rettigheder, som
denne kan benytte sig af på eget initiativ. Efter ovl. gælder en meget
begrænset oplysningsforpligtelse, der i hovedtræk alene indebærer en pligt for
den dataansvarlige til at give oplysning om, at der overvåges[314]. I LBP kapitel 8 om den registreredes rettigheder
stilles andre og mere detaljerede krav til en oplysningsforpligtelse, og en
anvendelse af LBP medfører altså en skærpelse af informations-kravet i forhold
til tidligere.
Efter
LBP § 28[315] skal den dataansvarlige af egen drift ved
indsamlingen af oplysninger hos den registrerede give meddelelse om en række
forhold i forbindelse med indsamlingen dvs. overvågningen. For det første skal
der gives oplysning om både den dataansvarlige[316] samt dennes repræsentants[317] identitet[318], dvs. navn og adresse på disse.
For
det andet skal der oplyses om formålene med data-behandlingen / overvågningen[319]. M.h.t. præcision i formuleringen henvises i det
hele til afsnit 3.1. om formål. Afgørende er bl.a. at den registrerede har
mulighed for at kontrollere, at oplysningerne ikke efterfølgende anvendes til
formål, der er uforenelige med de oprindeligt angivne formål[320].
Med dette kontrolaspekt for øje er det afgørende udgangspunkt altså, at det
skal være klart for den registrerede, hvorfor oplysningerne indsamles[321].
For
det tredje skal der gives oplysning om “alle yderligere oplysninger, der under
hensyn til de særlige omstændigheder, hvorunder oplysningerne er indsamlet, er
nødvendige for, at den registrerede kan varetage sine interesser”[322]. Bestemmelsen indeholder eksempler herpå, men er
ikke udtømmende. Kategorierne af modtagere nævnes udtrykkeligt[323],
og der skal utvivlsomt gives oplysning f.eks. om at oplysningerne videregives
til politiet i nærmere opregnede tilfælde[324]. Man kan i forhold til en overvågningssituation
forestille sig, at der endvidere skal gives oplysninger om, hvorvidt der sker
optagelse eller ej samt hvor længe optagelserne i givet fald opbevares.
Der
bør endvidere gives oplysning om sikkerhedsforhold, hvordan optagelserne
opbevares samt hvem der har adgang til dem, dog med forbehold for at disse
oplysninger ikke forringer sikkerheden: Efter loven er der åbnet mulighed for
dispensation fra oplysningsforpligtelsen, når væsentlige private interesser
taler herfor[325]. Som udgangspunkt må der herefter skulle
gives generelle oplysninger om, hvordan sikkerheden håndhæves uden specifikt at
skulle oplyse f.eks. om hvor bånd m.v. opbevares.
Derudover
vil det formentlig også være af afgørende betydning for den registreredes
beslutningsgrundlag, at være klar over overvågningens intensitet, dvs.
hvor mange kameraer der er opsat, deres placering, om de er operatørstyrede,
hvorvidt der kontinuerligt holdes øje med de tilknyttede monitorer (spørgsmålet
om bemanding), samt hvorvidt der f.eks. er zoom-funktion. De sidstnævnte
forhold vedrører den fysiske beskyttelse[326].
Ideelt
set bør der altså gives en tydelig beskrivelse af overvågningen som
foranstaltning så den registrerede på et informeret og tilstrækkeligt grundlag
kan tage stilling, dels til sin tilstedeværelse - hvorvidt vedkommende
ønsker at afgive oplysninger - dels til sin tilrettelæggelse af adfærd - hvilke oplysninger vedkommende ønsker at
afgive. Dette sker ikke på nuværende tidspunkt, hvor man tværtimod ønsker at
give så sparsomme oplysninger om overvågningen som muligt[327]. I branchen ønsker man at holde “kortene tæt ind
til kroppen” ud fra det synspunkt, at dem præventionen er rettet imod - de
kriminelle og potentielt kriminelle - vil kunne benytte sig af - og udnytte
viden om overvågningens tilrettelæggelse er formentlig et hensyn man bør tage
stilling til[328]. Det er formentlig en del af effekten ved
overvågningen, at der ikke er fuld viden om omfanget m.v. af den. Efter en
sådan “attrap-effekt” skulle der udvises større tilbageholdenhed med at
foretage kriminelle handlinger, når der er usikkerhed om en række aspekter ved
overvågningen. Det gælder spørgsmål om, hvor der overvåges, om der optages på
bånd og om der dermed er bevismateriale; om der holdes øje på monitorerne eller
om der ikke er nogen til at skride ind i øjeblikket for forbrydelsen, dvs. om
den kriminelle kan nå at slippe væk eller om det opdages pga. kameraerne etc.
Hensynet
til den præventive effekt kan siges at stride mod hensynet til åbenhed. Det
skal bemærkes, at der er mulighed for dispensation fra oplysningsforpligtelsen
i det omfang den registreredes interesse i at få kendskab til oplysningerne
findes at burde vige for afgørende hensyn til private interesser, jvf. LBP §
30, stk. 1. I denne afvejning må man imidlertid lægge vægt på at forringelser
af den præventive effekt kan begrænses ved netop at foranstalte overvågningen,
så den ikke har for mange “huller”, der kan udnyttes[329]. Hensynet til de øvrige “uskyldige” personer, der
udgør langt den største gruppe af registrerede, bør veje tungt, ikke mindst da
overvågningen i hovedsagen sker i den dataansvarliges interesse samt under
hensyn til varetagelsen af retten til privatliv i det offentlige rum. En lavere
præventiv effekt kan siges at være prisen, der må betales for at iværksætte
foranstaltninger der kan krænke folks privatliv. Åbenhed er en forudsætning for
indgreb i privatlivsretten, når disse efter en afvejning er fundet legitime.
Sidst
men ikke mindst nævnes udtrykkeligt at der skal oplyses om, hvorvidt den
registrerede har indsigtsret[330] eller ej samt om mulighed for berigtigelse[331].
Det
skal afslutningsvist bemærkes at oplysningerne kan undlades, hvis det må
antages at den registrerede på forhånd er bekendt med dem[332]. Der er intet grundlag for at forudsætte, at
publikum generelt er bekendt med de konkrete forhold omkring overvågningen,
hvorfor denne bestemmelse ikke kan medføre bortfald af pligten til eksplicit at
give de nævnte oplysninger.
Man
må altså konkludere, at oplysningsforpligtelsen efter LBP stiller skærpede krav
til det materielle indhold af informationen og dermed fungerer som et
kærkomment supplement til oplysningsforpligtelsen efter ovl. Den konkrete
efterlevelse af oplysningsforpligtelsen vil kunne ske på flere måder, f.eks.
ved plancher opsat ved indgange evt. suppleret med brochurer eller lignende
materiale som publikum har mulighed for at tage med hjem for nærmere studium.
Man kan desuden forestille sig illustrationer som f.eks. billeder, der gengiver
den billedvisning og -kvalitet som er
tilgængelig for overvågeren. Hvad der vil anses for tilstrækkeligt er
uafklaret. Oplysningerne forudsættes at skulle gives (senest) samtidig med indsamlingen[333].
3.5. Indsigtsret.
Som
udgangspunkt skal der efter LBP § 31 på den registreredes anmodning gives
meddelelse dels om, hvorvidt der behandles oplysninger om vedkommende,
dels om hvilke oplysninger der behandles[334]. Efter en umiddelbar fortolkning af dette krav,
kan det synes uforholdsmæssigt bebyrdende og næsten umuligt at efterleve, da
oplysningerne ikke almindeligvis er søgbare på video-optagelser, hvor der ikke
er registreret andre søgekriterier, der knytter sig til personen der anmoder om
indsigt[335]. Det er som udgangspunkt ikke en absolut
forudsætning for anvendelse af bestemmelsen, at oplysninger om personen er
umiddelbart søgbare, idet også bipersoner har indsigtsret[336]. Med hensyn til bipersoner er det muligt at
anmode dem om at fremkomme med anvendelige søgekriterer[337] for at muliggøre en søgning. Det vil også i
overvågningssituationen være muligt at opnå indsigt, forudsat at man som
bi-person[338] selv kan fremkomme med relevante søgekriterier
som tid og sted for sin tilstedeværelse. Der kan på den anden side ikke kræves,
at den registrerede / overvågede skal give en præcis angivelse af de
behandlinger, som vedkommende ønsker indsigt i[339].
Med
hensyn til indsigt i, hvorvidt der sker behandling af oplysninger om den
indsigtsanmodende, kan der opnås viden om dette ved, at den registreredes viden
om sin egen eventuelle tilstedeværelse sammenholdes med de oplysninger, som
gives om overvågningens karakter og intensitet - hvor der overvåges - som
oplyst om efter LBP § 28[340]. Da den registrerede således kan opnå indsigt og
svar på dette spørgsmål ved selv egen subsumption[341], taler meget for ikke at pålægge den
dataansvarlige noget besvær i den anledning. Denne fortolkning er i tråd med
bestemmelsens formål, der netop er at skabe indsigt og åbenhed.
Anderledes forholder det sig med
spørgsmålet om indsigt i, hvilke
oplysninger der behandles om den registrerede, da dette i vidt omfang afhænger
af konkrete forhold ved overvågningen, som man ikke kan forvente at den
registrerede har fyldestgørende indsigt i på egen hånd, heller ikke ved fuld
oplysning efter LBP § 28. Det er for det første ikke sikkert, at den overvågede
kan genkalde sig enhver bevægelse som vedkommende har foretaget eller husker
enhver handling foretaget i kameraets synsvinkel. Endvidere er oplysningerne
der indsamles påvirket af flere faktorer, f.eks. billedkvaliteten, der spiller
en større eller mindre rolle i den konkrete situation: Er det
sort/hvid-optagelser er der måske ikke indsamlet oplysninger om særlige
kendetegn, der forudsætter farvegenkendelse eller anden detaljeringsgrad. F.eks.
vil en oplysning om en hudsygdom kun blive indsamlet, hvis billedmaterialet
afslører lidelsen.
Man
må på denne baggrund konkludere, at man som overvåget kan få indsigt i
optagelser, hvorpå man optræder, så man kan få en reel indsigt i, hvilke
oplysninger der behandles om én; dvs. hvilke billeder og hvad man kan se på
dem. Det vil her være en forudsætning for indsigtsretten, at man kan give en
forholdsvis nøjagtig angivelse af, hvor man var på et overvåget område, så man
ubesværet kan finde frem til de relevante kameraers optagelse samt angivelse af
det tidsrum, hvori man befandt sig på det overvågede område.
Som
udgangspunkt har man kun ret til indsigt i oplysninger / billedmateriale om sig
selv, hvilket også på dette punkt er et problem med det usorterede og
uopdelelige overvågningsmateriale: Problematikken er den samme som for
hovedpersoner og bi-personer i oplysningsmateriale, hvor oplysningerne
fremtræder i forbindelse med hinanden[342]. Selvom der med nyere systemer er mulighed for at
“klippe” og redigere i optagelserne, er det ikke på nogen måde realistisk
muligt at kunne “overstrege” eller på anden måde anonymisere materiale i form
af billedmateriale der også angår bi-personer - forstået i denne sammenhæng som
bi-personer i forhold til den indsigtsbegærende hoved-person. Dette medfører,
at en indsigt i optagelser uundgåeligt vil medføre indsigt i oplysninger om
andre personer. Beskyttelseshensynet i forhold til bi-personerne vil sjældent
være af en sådan tyngde, at de bør begrunde hemmeligholdelse af optagelserne
for en indsigtssøgende[343]. Der er ikke tilstrækkelige modhensyn til at man
bør tilsidesætte den registreredes rettigheder på dette punkt[344].
Indsigtsretten vil desuden have den positive bi-effekt, at den vil virke
forebyggende mod data-ophobning, da den fjerner incitamentet til at opbevare
optagelser længere end højst nødvendigt. Dette er også argumentet imod, at
indsigtsretten af praktiske årsager skulle være for stor en belastning for den
dataansvarlige.
3.6. Anmeldelse og tilladelse.
For
at opnå åbenhed samt gøre tilsyn med databehandlinger muligt, er der i LBP §
48, stk. 1 fastsat, at der som hovedregel skal indgives anmeldelse af
behandlinger der foretages for en privat dataansvarlig. Anmeldelsen skal
indgives til Datatilsynet og den skal indeholde en række nærmere opregnede
oplysninger[345]. Undtaget fra anmeldelsespligten er bl.a.
behandlinger vedrørende almindelige oplysninger om kunder, jvf. LBP § 49, stk. 1, nr. 4. Da
det primære formål med tv-overvågning imidlertid i hovedsagen angår behandling
af oplysninger om strafbare forhold - dvs. semi-følsomme oplysninger[346] - vil tv-overvågningssituationen ikke være
undtaget fra anmeldelsespligten[347].
Efter
LBP § 50, stk. 1, nr. 1 skal der endvidere indhentes tilladelse fra
Datatilsynet til behandlinger, der foretages for private, og som omfatter
følsomme eller semi-følsomme oplysninger dvs. bl.a. oplysninger om strafbare
forhold[348]. Bestemmelsen medfører, at der kan ske en
vurdering af den hensynsafvejning, som den dataansvarlige har foretaget efter
LBP § 8, stk. 4[349]. Da
overvågningen foretages i den dataaansvarliges interesse og ikke - eller i
hvert fald ikke primært - i den registreredes interesse, forekommer dette
rimeligt, da den dataansvarliges vurdering af, hvilke interesser der vejer
tungest, ikke nødvendigvis baserer sig på et objektivt grundlag.
Tilladelsen
er et væsentligt omdrejningspunkt i den svenske lov[350] og den
muliggør en konkret stillingtagen til de forskellige overvågningssituationer.
Dette kan siges at være hensigtsmæssigt pga. overvågningens mangeartede formål
og de væsentlige forskelle på foranstaltningernes konkrete tilrettelæggelse.
Systemet giver mulighed for en smidig anvendelse af interesse-afvejningen
samtidig med, at de situationer, hvor der ikke er tvivl om afvejningens udfald,
er undtaget fra kravet om tilladelse. Dvs. hvor formålet er forhindring og
opklaring af strafbare forhold og konkrete betingelserne er opfyldt[351]. At en af betingelserne herfor er, at der stadig
indgives anmeldelse af foranstaltningen, giver mulighed for tilsyn og kontrol
samt gør det muligt at få et overblik over status på området: Hvor mange steder
overvåges egentlig, hvordan og hvorfor? Dette overblik er tiltrængt i Danmark
og ville give et bedre grundlag for en gennemarbejdet regulering og praksis på området.
Til
spørgsmålet om, hvorvidt kravet om tilladelse vil være (for) ressourcekrævende,
må tages i betragtning, at der i Danmark foretages den samme prøvelse af
anmeldte sager som for sager, hvori der skal gives tilladelse eller afslag og
at ordningen ikke vil være (betydeligt) mere ressourcekrævende om der skal
gives tilladelse eller ej. Noget andet ville være tilfældet, hvis prøvelsen af
anmeldte behandlinger alene skete i form af stikprøve-kontrol. Det skal nævnes,
at Justitsministeren er bemyndiget til at undtage behandlinger - som ellers er
omfattet - fra kravet om tilladelse[352]. Spørgsmålet beror altså på en politisk
afgørelse, men medfører ikke nogen vanskelighed ved anvendelsen af loven på
tv-overvågningssituationen.
4. Konklusion og perspektivering.
Da
overvågningsloven ikke indeholder nogen stillingtagen til de
databeskyttelsesretlige aspekter ved tv-overvågning er det væsentligt, at der
bliver taget utvetydigt stilling til, hvilke regler man mener bør finde
anvendelse. Indtil en sådan fuldstændig afklaring af spørgsmålet kommer, må man
konkludere, at personoplysningsloven finder anvendelse på
video-overvågningsmateriale. Ikke mindst Danmarks EU-retlige forpligtelser
efter Direktiv 95/46 bør veje tungt og indgå som et vigtigt fortolkningsbidrag,
og synspunktet støttes af en direktivkonform fortolkning af retstilstanden. Det
må her være afgørende, at der principielt ikke er særlige omstændigheder ved
video-overvågning, der kan begrunde, at såvel indsamlingsdelen som de øvrige
behandlingssituationer ikke skal være omfattet af den databeskyttelsesretlige
lovgivning. Denne erkendelse er både den norske og svenske lovgivning baseret
på.
Video-optagelserne
indeholder oplysninger dels om udseende, adfærd og handlinger, men også mange
andre oplysninger kan tænkes at blive udledt af billedmaterialet. At disse
oplysninger fortjener at være omfattet af den databeskyttelsesretlige
lovgivning synes at være et naturligt udgangspunkt og forhindrer ikke, at der
sker en særlig tilpasning til personoplysningslovens anvendelse f.eks. m.h.t.
hvilke behandlingsbetingelser der skal gælde, hvilke afvejningsparametre der
skal anvendes, samt hvilke krav der skal stilles til begrundelse osv.
Video-overvågning og den/de behandlingstype(r) situationen aktualiserer medfører
nogle vanskeligheder ved anvendelsen af LBP. Disse er som anført overvindelige
i praksis når henses til lovens smidighed i forhold til de mange forskellige
teknologiske behandlingstyper og i øvrigt forskelligartede situationer som den
er beregnet til at omfatte. Eventuelle forhindringer er under alle
omstændigheder ikke tilstrækkelig begrundelse for helt at udelukke
video-materiale fra den databeskyttelsesretlige beskyttelse.
En
afklaring på området er af største aktualitet. Udbredelsen af tv-overvågning
har været i kraftig vækst ikke mindst i 90’erne, og stigningen i brug af
overvågningssystemer har efter sigende været accelererende de sidste par år[353]. I hvert af årene 1999 og 2000 blev antallet af
videokameraer næsten fordoblet[354]. Der er ikke noget overblik over det nøjagtige
omfang, men et anslået skøn er, at ca. hver anden butik i dag har en eller
anden form for tv-overvågning[355]. Det er på den baggrund vigtigt, at der snarest
rettes opmærksomhed mod området for en hel og endelig afklaring.
Hvilken
endelig løsning der bliver tale om er ikke umiddelbart til at forudse. Man kan
vælge at udbygge den i forvejen beskedne ovl. med en data-beskyttelsesretlig
regulering, der lever op til Direktivets forskrifter / materielle indhold på
området. Løsningen kunne have den fordel at tv-overvågningsområdet ville blive
retligt overskueligt, hvis reglerne var samlet i en enkel lov. Det er
imidlertid ikke min opfattelse, at det vil være hensigtsmæssigt at lave
særlovgivning med mindre det er nødvendigt:
LBP er imidlertid netop en generel lov, der skal efterleves i
hvert tilfælde, hvor der sker behandling af personoplysninger og
sektor-regulering er ikke den databeskyttelsesretlige lovgivnings udgangspunkt
i Danmark. Da en anvendelse af ovl. på tv-overvågningssituationen samt
en anvendelse af LBP, hvis der lagres materiale, svarer til lovens formål som databeskyttelsesretligt
instrument i mange forskelligartede situationer, der ofte også er reguleret ved
anden lovgivning, er denne løsning formentlig den mest hensigtsmæssige.
En
anvendelse af LBP kræver på visse punkter formentlig en specificering og
vejledning til brug for dem, der i praksis udfører overvågningen. Det må et
være en målsætning for afklaring af retstilstanden på området, at der
udarbejdes f.eks. nogle praktiske retningslinier på området[356]. Derudover vil Datatilsynets praksis[357] eller udtalelser på området være afgørende for en
nærmere fastlæggelse af afgrænsningen af afvejningen efter LBP § 6, stk. 1, nr.
7 om almindelige oplysninger. Bestemmelsen vil finde anvendelse på
indsamlingsdelen, uanset at der vil kunne behandles oplysninger af forskellig
art også af følsom art. Denne anvendelse af loven er nødvendig, da indsamlingen
ved video-overvågning er usorteret og uforudsigelig hvad angår oplysningstype.
Da formålet med overvågningen ofte vil være knyttet til oplysninger om
strafbare forhold vil disse oplysninger lovteknisk henføres under og
efterfølgende kunne behandles efter LBP
§ 8, stk. 4.
Samlet
må konkluderes, at en anvendelse af personoplysningsloven som supplement til
overvågningsloven vil skabe et langt højere beskyttelsesniveau i reguleringen
af privatlivets fred end der hidtil har været gældende. Ikke mindst vil den
databeskyttelsesretlige dimension bibringe til et mere tidssvarende og
nuanceret indhold i beskyttelsen. Om overvågningsloven i øvrigt anses for
hensigtsmæssig med sit sparsomme indhold og firkantede stedlige afgrænsning som
hjemmelsgrundlag for overvågningen bør også tages op til debat. Ikke
mindst forarbejderne til loven synes
fattige og forældede i forhold til vores naboer i Sverige, hvor
overvågningsområdet har givet anledning til flere omfattende betænkninger og
lovrevisioner. Overvågningsloven synes med tiden at være blevet endnu mere
uimponerende end den var ved vedtagelsen i 1982. Dengang var man undskyldt i
forhold til manglende overblik over, hvad fremtiden måtte bringe som følge af
den teknologiske udvikling. Nu er det vist på høje tid at tage loven op til
revision og sikre sig at retstilstanden lever op til de fællesskabsretlige
standarder.
Abstract.
This thesis is about CCTV(closed circuit television) / video-surveillance in Denmark with an emphasis on the private sector.
The thesis accounts for the rules which are relevant for CCTV, primarily law on CCTV of 1982[358]. The law is divided into areas with different access to video-surveillance. This presentation distinguishes between two main areas of regulation. One is public roads, sites and so forth on which monitoring is not allowed. The other being surveillance of private business areas, for example shops, which are not included in the prohibition against video-surveillance. But according to the law, information on the existence of video-surveillance is necessary, if it is carried out in areas to which there is common access.
Picture-material resulting from video-surveillance contains information on individuals. According to Directive EC/95/46 on Data Protection such material is included in the purpose of the directive. The thesis discusses whether the Danish Data Protection Act[359] does apply to this material. This does not seem to be clarified. For comparison the Swedish and Norwegian laws on the subject are discussed. The thesis also discusses the problems which arise should the law be applied to video-surveillance.
Furthermore a discussion of the consequences of application is carried out, leading to several additional requirements in the case that video-surveillance is undertaken. For instance it is required that the purpose of video-surveillance is stated, and that detailed information on the surveillance, more than the bare use of simple pictorial signs which is sufficient according to Danish law on CCTV, is visible.
The thesis concludes that the Danish Data Protection Act does apply to material resulting from video-surveillance. This does also seem to be the case in the light of our European commitments. This conclusion causes an alteration of the legal position in Denmark.
LITTERATURLISTE
·
Litteratur. Herunder
tidsskriftartikler og kommenterede love.
·
Diverse; rapporter
og brochurer
·
Undersøgelser
·
Love, forskrifter,
betænkninger m.v. herunder norsk og svensk ret.
Primær litteratur og
litteratur der er henvist til i afhandlingen er markeret med * .
Anvendt forkortelse er
understreget.
Web-adresser henviser
til tilgængelige dokumenter pr. 1/12 2001
Litteratur.
·
Herunder
tidsskriftartikler og kommenterede love.
Agre & Rotenberg (1997)
Technology and Privacy - The New Landscape.
Agre, Philip & Rotenberg, Marc. (editors),
Cambridge, Massachusetts Institute of Technology Press 1997.
Bender (1998)
Registerlovgivningen. 10.2.
Bender, Hanne; lektor i
privatret ved Aarhus Universitet. August 1998.
Berlingske Tidendes
online-avis
TV-overvågning i
hver anden butik
Berlingske Tidende; af Møller, Niels; Online-artikel lagt på 25. februar
2001 kl. 22.30.
http://www.berlingske.dk/artikel:aid=88258.
Bing og Lögdberg
(1979)
Den personliga
integriteten. Föredrag vid den
nordiska studentjuriststämman i Lund 1977.
Bing, Jon; Personvern
og EDB: En international oversikt. P. 49-67
Lögdberg, Åke; Om
Personlighetsrätt - Right of Privacy. P. 15-35.Skrifter utgivna av Juridiska
Föreningen i Lund nr. 32.Juridiska Föreningen i Lund. Distribution:
Studentlitteratur 1979
*Brandeis (1890) se Warren
*Blume (2001)
Tv-overvågning. Artikel
Blume, Peter; Juristen,
April 2001, p. 144-151
*Blume (2000)
Personoplysningsloven - Lov nr. 429 af 31. maj 2000 om behandling af
personoplysninger.
Blume, Peter;
Greens§Jura, Akademisk Forlag A/S. 2000. 1. udg. 1. opl.
*Blume (2000)
Databeskyttelsesret
- en almindelig
indføring i den retlige beskyttelse af det informationelle privatliv.
Blume, Peter; Jurist-
og Økonomforbundets Forlag. 2000. 1. udg.
*Blume (2000)
Samtykke i
databeskyttelsesretten. Artikel;
Blume, Peter; UfR 2000 B 77-82
*Blume (2000)
Behandlingsbegrebet
i databeskyttelsesretten.
Artikel; Blume, Peter; UfR 2000 B 425-430
*Blume (2000)
Persondatabeskyttelse
i EU. Artikel; Blume, Peter;
EU-ret & Menneskeret, Årg. 7, nr. 5. 2000.
*Blume (2000)
To foredrag om
integritet, privatliv og samfund.
1:
Databeskyttelse/overvågning - individ/samfund og 2: Personlig integritet og
socialbedrageri.
Blume, Peter. Studier
nr. 70; Retsvidenskabeligt Institut B. Københavns Universitet. 2000.
*Blume (1996)
Personregistrering; Blume, Peter, Akademisk Forlag. 1996. 3. rev.
udg.
*Blume (1995)
Formålsbestemthedsprincippet
i databeskyttelsesretten.
Artikel; Blume, Peter; UfR 1995 B 110-115
Blume (1995)
Persondatabeskyttelse
i den private sektor - retspolitiske overvejelser.
FSRs Perspektivserie;
Foreningen af Statsautoriserede Revisorers (FSRs) Forlag 1995
Blume (1995)
Registerlovgivning
og demokrati. Artikel; Blume,
Peter; Juristen nr. 7 1995. 77. årgang p. 293-305
Blume (1993)
Retskultur og
demokrati. - Databeskyttelsens internationalisering. Artikel.
Blume, Peter; Retfærd
nr. 61, 16. årgang 1993, p. 57-70.
Blume (1993)
Den interne regulering af databeskyttelsen. Artikel.
Blume, Peter; Juristen nr. 8, 1993. 75. årgang p. 337-346.
Blume (1992)
3 Lectures on Data Protection. European Data Protection, Data Protection - Legal culture and possibilities of control and Data Protection and the EEC.
Blume, Peter. Paper no. 45.
Institute of Legal Science, B, University of Copenhagen 1992.
Blume (1991)
EU og beskyttelsen
af persondata. Foredrag.
Blume, Peter. Studier nr.
39.; Retsvidenskabeligt Institut B. Københavns Universitet. 1991.
Blume (1987)
Personregistrering; Blume, Peter; Akademisk Forlag. 1987
*Bryde Andersen
(2000)
IT-ret, 2000; Bryde Andersen, Mads. Foreløbig udgave i
onlineversion, www.jur.ku.dk/it-ret (under kursusfaget IT-ret udvidet i
efteråret 2000). Undervisningsmateriale: Kap. 13: Persondatabeskyttelse. (Ny
udg. nu tilgængelig som onlineversion af bog fra 3. september 2001; http://www.it-retten.dk/ . Kap 13, Persondatabeskyttelse).
Bryde Andersen
(1998)
Praktisk Aftaleret; Bryde Andersen, Mads. Christian Ejlers’ Forlag.
København 1998. 1 udg. 2. opl.
*Bryde Andersen
(1996)
Grundlæggende
Aftaleret; Stencileret udgave
1996.
Københavns Universitet.
Det retsvidenskabdelige Institut A.
*Cannataci
(1986)
Privacy and Data Protection Law: International Development and Maltese Perspectives.
Cannataci, Joseph A.; Norwegian Research Center for Computers and Law, University of Oslo. CompLex no. 1/87. Norwegian University Press AS, 1986.
*Carstensen &
Frederiksen (1996)
Situationel
kriminalprævention; Carstensen, Niels & Frederiksen, Kim Birkholm
Det retsvidenskabelige
Institut D, Københavns Universitet.
Kriminalistisk Årbog 1996. Red. Lene Ravn.
Coleman
& Sim (2000)
“You’ll never walk alone”: CCTV surveillance, order and neo-liberal rule in Liverpool city centre. Artikel; Coleman, Roy & Sim, Joe
The British Journal of Sociology, Vol. 51, Issue. (nr.) 4.
December 2000. P. 623-639.
Davies (1997)
Big Brother - Britain’s web of surveillance and the new technological order.
Davies, Simon; Pan, London 1997.
DeCew (1997)
In Pursuit of Privacy - Law, Ethics, and the Rise of Technology.
DeCew, Judith Wagner; Cornell University Press, Ithaca, N.Y. 1997.
*Dübeck (1997)
Personers
Rettigheder - Om individets fysiske og psykiske integritet, selvbestemmelsesret
og identitet.; Dübeck, Inger,
professor dr. jur, Aarhus Universitet.
Jurist- og
Økonomforbundets Forlag 1997, 1. udg. 1. opl.
Dübeck (1992)
Om retten til
privatliv og fred. Artikel.
Dübeck, Inger,
professor dr. jur, Aarhus Universitet.; Lov & Ret nr. 7, Juli 1992, p. 7-9
Etzioni (1999)
The Limits of Privacy; Etzioni, Amitai; Basic Books, New York 1999.
Falck (1995)
Personvern som
menneskerett.
- Den europæiske
mennekserettighetskonvensjon artikkel 8 som skranke for innsamling, behandling
og bruk av personopplysninger.
Falck, Preben; Det juridiske fakultets skriftserie nr. 56; Universiteteet i Bergen. 1995.
*Garfinkel (2000)
Database Nation - The Death of Privacy in the 21st century.
Garfinkel, Simson; Cambridge, MA. O’Reilly, 2000.
Haggerty & Ericson (2000)
The Surveillant assemblage. Artikel.
The British Journal of Sociology, Vol. 51, Issue. (nr.) 4.
December 2000. P. 605-622.
Jones (2000)
Privacy and the Private Sector: Law at the Crossroads of Evolution. Artikel.
Jones, Peter; European Public Law,
Vol. 6, Issue 2, p. 275-301. Juni
2000.
*Jørgensen (2000)
Persondataret; Jørgensen, Oluf; Systime A/S. 2000. 1. udg. 1.
opl.
Jørgensen (1999)
Persondatalov på
vej; Jørgensen, Oluf
Onlineversion af
Lovforslag om behandling af personoplysninger,
ikke længere tilgængelig på web-adresse. Danmarks Journalisthøjskole,
1999.
*Karnov (2000)
Von Eyben, Bo;
Pedersen, Jan og Nørgaard, Jørgen
Karnov; 2000, 3. bind, 16. udg. pkt. 18.2.10, p.
4296-4298
Klemke
(1992)
The Sociology of Shoplifting - Boosters and Snitches Today.
Klemke, Lloyd
W.; Praeger, Westport, 1992.
*Kommenteret
Straffelov
Kommenteret
Straffelov, Speciel Del,
Kommenteret af
Greve, Vagn; Jensen,
Asbjørn; Unmack Larsen, Bent; Lindegaard, Per & Toftegaard Nielsen, Gorm.
5. Omarb. udgave, Jurist- og Økonomforbundets Forlag, 1994
Kofod Olsen (2000)
Hvem skal råde over
personoplysninger? Artikel.
Kofod Olsen, Birgitte;
Lov & Ret, 10. årgang, 4. juni 2000 p. 4-9.
*Kofod Olsen (1998)
Identifikationsteknologi
og individbeskyttelse - en øvelse i juridisk teknologivurdering.
Kofod Olsen, Birgitte;
Jurist- og Økonomforbundets Forlag. 1998. 1. udg. 1. opl.
Koskela (1999)
Fear, Control and Space - Geographies
of Gender, Fear of Violence, and Video Surveillance.
Koskela, Hille; Publicationes Instituti Geographici Universitatis Helsingiensis, A137,Helsinki 1999.
Kruegle (1995)
CCTV Surveillance - Video Practices and Technology.
Kruegle, Herman; Butterworth-Heinemann, Boston, 1995.
La Cour (1990)
Virksomhederne og
Registerloven; Dorthe la Cour;
1990, 2. udg.
*Lov om behandling
af personoplysninger med kommentarer (2001).
Lov om behandling af
personoplysninger med kommentarer
Korfits Nielsen,
Kristian og Waaben, Henrik
Jurist- og
Økonomforbundets Forlag 2001. 1. udg.
*Lindberg
& Westmann (1999)
Praktisk
IT-rätt; Lindberg, Agne
& Westmann, Daniel; Norstedts Juridik AB, 2. udg. 1999
*Lloyd (1998)
A Guide to the Data Protection Act 1998.
Lloyd, Ian. Professor and Director of the Centre for Law, Computers and Technology, University of Strathclyde, Glasgow; Butterworths. London, Edeinburgh, Dublin 1998.
*Lyon (2001)
Surveillance Society - Monitoring everyday life.
Lyon, David, Open University Press, Buckingham, 2001; Issues in Society, Series Editor May, Tim.
Lyon & Zureik (1996)
Computers, Surveillance and Privacy.
Lyon, David & Zureik, Elia (editors); University of Minnesota Press, Minneapolis, 1996.
*Lyon (1994)
The Electronic Eye - The Rise of Surveillance Society.
Lyon, David; University of Minnesota Press, Minneapolis, 1994
*Marx (1985)
I’ll Be Watching You. Artikel
Marx,
Gary T.; Dissent, New
York, Vinter 14-19. 1985 p. 26-34.
Meyer (1992)
Som en åben bog. - Et oplæg til debat om beskyttelse af følsomme
personoplysninger.
Det Etiske Råd, 1992.
Miller (1971)
The assault on Privacy: Computers, data banks, and dossiers.
Miller, Arthur R.; The University of Michigan Press, Ann Harbor, 1971.
Moore (1984)
Shoplifting in Middle America: Patterns and Motivational Correlates. Artikel.
Moore, Richard H.; International journal of offender therapy and comparative criminology. 28(1), 1. London, 1984 p. 53-64.
New Scientist (1993)
The Electronic arm of the law - (Surveillance systems are helping cut crime and the public appears to welcome being watched). Artikel.
Tiny Brother is wathing you. Artikel.
New Scientist; Geake, Elisabeth. 8/5 1993. No. 1872, Weekly, p. 19-20, 21-23
Nielsen m.fl. (2000)
Rätten (om)kring
Øresund
Red.: Flodgren, Boel
& Nielsen, Ruth; Jurist- og Økonomforbundets Forlag, 2000. 1. udg.
Særligt
Persondatabeskyttelse i en region, i to lande, i EU og i en verden af Peter
Blume, p. 25-38.
Nock (1993)
The Cost of Privacy - Surveillance and Reputation in America.
Social Institutions and social change. Aldine de Gruyter, New York 1993.
*Nordic Data Protection (2001)
Nordic Data Protection Law; Blume, Peter (ed.); Saarenpää, Ahti; Schartum, Dag Wiese & Seipel, Peter. DJØF Publishing Copenhagen. 2001. 1. udg.
*Norris & Armstrong (1999)
The Maximum Surveillance Society - The
Rise of CCTV.
Norris, Clive & Armstrong, Gary. Berg, Oxford, New York. 1999
*Norris m.fl. (1998)
Surveillance, Closed Circuit
Television and Social Control
Edited by Norris, Clive (Centre for Criminology and Criminal Jutice, University of Hull); Moran, Jade (Trinity Hall, University of Cambridge) & Armstrong, Gary (Department of Sociology, University of Reading). ASHGATE, Aldershot, England; Brookfield, USA, 1998, reprinted 1999.
Perri 6 (1998)
The Future of Privacy. Vol. 1: Private Life and Public Policy;
Vol. 2: Public Trust and the use of Private Information
Perri 6 with Lasky, Kristen & Fletcher, Adrian; Demos, London 1998.
*Personoplysningsloven
med kommentarer. Se Lov om behandling af……..
*Rehof & Trier
(1990)
Menneskeret
Rehof, Lars Adam &
Trier, Tyge; Jurist- og Økonomforbundets Forlag, København 1990
Raes (1989)
De skjulte
dimensioner i retten til privatliv. Artikel.; Raes, Koen; Retfærd nr. 45, 12. årg. 1989.
Simons (1982)
Privacy in the Computer Age. Simons, G.L.; NCC Publications, Manchester 1982.
*Schuurman (1995)
Spying, peeping and wathing over: The
beguiling eyes of video surveillance.
Thesis submittet to the Sociology Department in conformity with the requirements for the degree of Master of Arts. Schuurman, Peter J.; Queen´s University, Kingston, Ontario, Canada. May 9 1995.
Onlineversion: http://www.vaxxine.com/graves/peter/thesis/toc.html
Staples (1997)
The Culture of Surveillance -
Discipline and Social Control in the United States.
Staples, William G., Contemporary Social Issues, New York, St. Martin’s Press, N.Y. 1997
*Straffelov med
kommentarer: Se Kommenteret straffelov….
*Stripp (1995)
Elektroniske spor -
rapport fra et forprojekt
Stripp, Steffen;
TeknologiNævnets rapporter 1995/2
*Stripp (2000) - se Teknologirådets Rapporter 2000/9.
*Waaben (1996)
Strafferettens
specielle del; Waaben, Knud;
GadJura, København, 1996. 4. rev. udg., 2. opl.
*Wacks (1993)
Privacy - The International Library of Essays in Law and Legal Theory. Vol. 1 & 2.
Wacks, Raymond (editor); Areas, 19 Aldershot, Dartmouth 1993.
*Warren & Brandeis (1890)
The Right to Privacy. Artikel.
Warren, Samuel &
Brandeis, Louis D.; Opr. udgivet i: 4 Harvard Law Review 193 (1890)
Tilgængelig på
http://www.louisville.edu/library/law/brandeis/privacy.html
*Westin (1967)
Privacy and Freedom; Westin, Alan F.; The Bodley Head, London 1967
*Whitaker (1999)
The End of Privacy - How Total
Surveillance Is Becoming A Reality.
Whitaker, Reg; The New Press, New York. 1999.
Will (1983)
The Big Brother Society.; Will, Ian. Harrap, London, 1983.
*Young (1978)
Privacy; Young, John B. (editor), Department of economics, University of Southhampton
John Wiley & Sons, Chichester. 1978.
Diverse.
·
Rapporter samt
brochurer.
*Teknologirådets
Rapporter 2001/8
Overvågning - Resume og redigeret udskrift af høring i
Folketinget d. 24. oktober 2001.
*Teknologirådets
Rapporter 2000/9
Elektronisk
overvågning - Slutdokument og
ekspertindlæg fra konsensuskonference den 17.-20. november 2000.
TeknologiNævnet
Hvem ved hvad - og
bør de det?
Rapport om personer,
data og kontrol fra TeknologiNævnets Registergruppe, 1994.
*TV-overvågning - Mellem forebyggelse og krænkelse. Et debathæfte fra Det Kriminalpræventive Råd om
holdninger til og erfaringer med tv-overvågning.
*Video-overvågning - Nye Standarder for sikkerhed og sikring.
Brochure fra
Sikkerhedsbranchens ITV-udvalg.
Undersøgelser.
*SI (1999) :Undersøgelse af danskernes holdning til
elektronisk overvågning.
Statens Information,
september 1999
*Gallup-undersøgelse (1999) om holdning til
tv-overvågning. Gennemført i efteråret 1999.
Refereret i Det
Kriminalpræventive Råds pjece: TV-overvågning - Mellem forebyggelse og
krænkelse. Et debathæfte om holdninger til og erfaringer med tv-overvågning. 1.
opl. Marts 2000, p. 13
Undersøkelse om
holdninger til personvern, Norge
1997.
Refereret i Spor, Magasin nr. 2, 1998, ekstranummer. P. 19-20.
CCTV in Glasgow - Main Report
Ditton, Jason
Crime and Criminal Justice Research Findings No 30
Published by the Scottish Office Central Research Unit on July 7th 1999.
The Scottish Centre for Criminology:
Tilgængelig på:
http://www.scotcrim.u-net.com/researchc1.htm (executive summary)
http://www.scotcrim.u-net.com/researchc2.htm (main findings)
http://www.scotcrim.u-net.com/researchc3.htm (abstract)
http://www.scotcrim.u-net.com/researchc4.htm (abstract)
http://www.scotcrim.u-net.com/researchc5.htm (abstract)
*Closed Circuit Television in public places - Its acceptability and perceived effectiveness.
Honess, Terry & Charman, Elisabeth
Crime Prevention Unit Series Paper No. 35. 1992
Home Office Police Department. London.
Police Research Group 50 Queen Anne’s Gate, London SW1H 9AT
Tilgængelig på:
http://www.homeoffice.gov.uk/prgpubs.fcpu35.pdf (fulde rapport)
*Understanding public car parks, crime and CCTV - Evaluation lessons from safer cities.
Tilley, Nick
Crime Prevention Unit Series Paper No. 42.
Home Office Police Department. London.
Police Research Group 50 Queen Anne’s Gate, London SW1H 9AT
Tilgængelig på:
http://www.homeoffice.gov.uk/prgpubs.htm (fulde rapport) samt
http://www.homeoffice.gov.uk/prgpubs/cpu42bf.pdf (resume)
*CCTV in Town Centres - Three Case Studies.
Brown, Ben. Crime Detection and Prevention Series Paper No. 68. 1995
Home Office Police Department. London.
Police Research Group 50 Queen Anne’s Gate, London SW1H 9AT
Tilgængelig på:
http://www.homeoffice.gov.uk/prgpubs.fcdps68.pdf (fulde rapport)
http://www.homeoffice.gov.uk/prgpubs/cdp68bf.pdf (resume)
Om video som
bevismiddel:
House of Lords - Science and Technology -
Fifth Report. Session
1997-98.Tilgængelig på
http://www.parliament.the-stationery-office.co.uk/pa/ld199798/ldselect/ldsctech/064v/st0501.htm
Forskrifter, betænkninger m.v.
·
Herunder norsk og
svensk ret.
*LBP: Lov nr. 429 af 31. maj 2000 om behandling af
personoplysninger.
*Betænkning nr.
1345:1997. Behandling af
personoplysninger. Betænkning afgivet af udvalget om registerlovgivningen.
1997.
*Bilag til betænkning nr. 1345:1997.
*Ovl.: Lov bkg. nr. 76 af 01/02/2000. Bekendtgørelse
af lov om forbud mod tv-overvågning m.v. Jvf. Lov nr. 278 af 9. juni 1982
med ændringer som følger af lov nr. 1016 af 23. december 1998 og lov nr. 939 af
20. december 1999. (Samt forarbejder).
LBK Nr. 750 af
19/10/1998. Bekendtgørelse om ændring af bilag 1 til lov om Den Europæiske
Menneskerettighedskonvention. (EMRK særligt artikel 8 om
privatlivets fred).’
*LPR: Lov om private
registre (ikke længere gældende).
*Betænkning nr. 601:
1971. Straffelovrådets betænkning
om Privatlivets Fred.
*Direktiv 95/46: Europa-Parlamentet og Rådets direktiv 95/46/EF
af 24. oktober 1995 om beskyttelse af fysiske personer i forbindelse med
behandling af personoplysninger og om fri udveksling af sådanne oplysninger.
(EF-Tidende NR. L 281 Af 23/11/1995 s. 0031-0050). (Samt div. forarbejder).
*RÅ og *DÅ
Registertilsynets
Årsberetning og Datatilsynets Årsberetning
Norge
*Norske
personoplysningslov.
Lov Nr. 31 af 14. April
2000
Forslag til loven med
kommentarer trykt i NOU 1997:19
*NOU 1997:19. Et bedre personværn. Forslag til lov om
behandling av personopplysninger. Utredning fra et utvalg oppnevnt ved kongelig
resolusjon 6. oktober 1995, afgitt til Justis- og politidepartementet, 27. maj
1997. Norges offentlige utredninger 1997:19, Oslo. Statens
Forvaltningstjeneste, Statens Trykning.
*Datatilsynet Årsmelding (Norge)
Hva er saklig behov?
Fjernsynsovervåking; Datatilsynets Årsmelding 1998, p. 13-14
Tv-overvågning nævnes:
Datatilsynets
Årsmelding 1996, p. 27.
Nordic Data protection; se -
Sverige
*Svenske
tv-overvågningslov (gældende)
Lov nr. 150 af 2.
april 1998 om allmän kameraövervakning
*Forslag til
tv-overvågningslov.
Förslag till Lag
(1997:000) om kameraövervakning
Trykt i SOU1997:39, p.
19-25.
*Svenske
personoplysningslov
Den svenske persondatalov, 1998:204, af 29. april 1998.
*SOU 1996:88. Kameraövervakning. Slutbetänkande av Utredningen om användningen av övervakningskameror. Statens offentliga utredningar, SOU 1996:88. Justitiedepartementet, 1996. Stockholm
*SOU 1987:74. Optisk-elektronisk övervakning.
Betänkande av utredningen om TV-övervakning m.m. Statens offentliga
utredningar, SOU 1987:74. Almänna förlaget,
Stockholm, 1988.
*SOU 1997:39. Integritet, offentlighet, informationsteknik.
Betänkande av Datalagskommittén. Statens offentliga utredningar, SOU 1997:39.
Stockholm.
SOU 1980:8. Privatlivets Fred.
Betänkande av integritetsskyddskommittén. Statens offentliga utredningar, SOU 1980:8. Justitiedepartementet. 1980. Stockholm
*Nordic Data protection; se -
[1]Begreberne vil i denne
afhandling begge blive brugt for variationens skyld. Begrebet video-overvågning
vil kun blive brugt i forbindelse med overvågning med tilknyttet
billed-optagelse, hvorimod tv-overvågning dækker over overvågning både
med optagelse og hvor der alene sker visning på monitor uden tilknyttet
optage-funktion. Det engelske begreb CCTV (closed circuit television) vil
ligeledes kunne optræde især i henvisninger.
[2]Se note 55 i afsnit 1.3 om
ovl. Samt Teknologirådets Rapporter 2001/8,
p. 17.
[3]Lov nr. 429 af 31. maj 2000
om behandling af personoplysninger, herefter LBP. Omtales også som
persondataloven.
[4]Lov nr. 278 af 9. juni 1982
med senere ændringer (se litteraturlisten for henvisning til ændringslove).
Bekendtgørelse nr. 76 af 1. februar 2000 af lov om forbud mod tv-overvågning
m.v. (gældende).
[5]Europa-Parlamentet og Rådets
direktiv 95/46/EF af 24. oktober 1995 om beskyttelse af fysiske personer i
forbindelse med behandling af personoplysninger og om fri udveksling af sådanne
oplysninger. Herefter direktiv 95/46 eller “direktivet”.
[6]Der overvåges formentlig også
ofte af hensyn til publikums tryghed og sikkerhed. Dette spørgsmål er dog mere
uhåndgribeligt og giver anledning til overvejelser om hvorvidt der skabes
“falsk tryghed” ved overvågningen. Da overvågning hovedsageligt iværksættes af
private virksomheder af hensyn til egne interesser vil hovedvægten i denne
afhandling ligge på disse hensyn. Sondringen er ikke altid tydelig og formål
vil ofte være kombineret. For at kunne uddybe de forskellige hensyn bag
afvejningerne er det imidlertid en fordel at kunne konkretisere
afvejningssituationen i et vist omfang.
[7]Overvågning foretaget af
eller for politiet vil heller ikke blive behandlet. Man skal dog være opmærksom
på, at der i praksis kan være flydende grænser mellem politiets overvågning og
den overvågning som foretages af private, men hvis materiale benyttes af
politiet: Der er formentlig visse steder et meget nært samarbejde mellem politi
og en private virksomheder, hvor politiet får adgang til optagelser der er
indsamlet af virksomheden. Det er dog i denne fremstilling afgørende for
sondringen, hvorvidt den oprindelige overvågning er sket for den private
virksomhed selv eller om den er “bestilt” af politiet. Formålet med
overvågningen er således afgørende.
[8]Enkeltstående optagelser
eller anden tv-overvågning af ikke-systematisk karakter, af kortere varighed
etc. vil ikke være omfattet. Afgrænsningen svarer til afgrænsningen i ovl.
hvorefter der ved tv-overvågning forstås “vedvarende eller regelmæssigt
gentagen personovervågning” jvf. ovl. § 1, stk. 2.
[9]Se om pligten til at
informere i 1.5. (samtykke og aftaleretlige konsekvenser ved oplysningen),
afsnit 1.3. (om ovl.) og 3.4. (oplysningsforpligtelsen efter LBP).
[10]Optagelse af lyd vil
formentlig som udgangspunkt ikke være lovligt efter straffelovens § 263, stk.
1, nr. 3 modsat f.eks. i Sverige hvor lyd optagelser er reguleret i den svenske
tv-overvågningslov eks. § 2, stk. 2, § 4, stk. 2, sidste led (om
oplysningspligt), § 7a, 2. led (tilladelse til optagelserne er et krav) og §
12, nr. 3, sidste pkt., § 11, nr. 2, sidste led (om anmeldelse) og § 14
(opbevaringsregel på max. 1 måned svarende til for billedmateriale) m.v.
[11]Dette svarer til ovl.’s
anvendelsesområde jvf. ovl. § 1, stk. 2.
[12]Som det vil blive omtalt er
det ikke den traditionelle beskyttelse mod statens indgriben i rettigheder men
derimod andre privates indgreb. Som det f.eks. fremgår at straffelovens
bestemmelser (se herom i afsnit 1.4) er det en fastslået pointe, at man også
har et beskyttelsesværdigt privatliv i forhold til andre private. Ofte vil
krænkelsespotentialet være lige stort uanset den krænkende er offentlig eller
privat. Forskellen på det traditionelle udgangspunkt for
menneskeretsbeskyttelsen og regulering af forholdet private imellem vil blive
kort omtalt i afhandlingen, der ellers vil fokusere primært på det materielle
indhold af en ret til privatliv i forhold til tv-overvågningen.
[13]Som det er anført. i
forarbejderne til en af ændringerne af ovl.:
“Det er uafklaret i praksis, om
tv-overvågning er en særlig indgribende foranstaltning, der medfører snævre
grænser for muligheden for at indføre overvågningen”. Jvf. pkt. 2.5.5 i bemærkningerne til Forslag til Lov om
ændring af lov om forbud mod privates tv-overvågning (Tv-overvågning af ansatte på
arbejdspladsen m.v.) fremsat 8. oktober
1998 af justitsminister Frank Jensen,
http://www.folketinget.dk/Samling/19981/lovforslag_som_fremsat/L38.htm.
Se om retspraksis efter ovl. i
afsnit 1.3. om ovl.
[14]Der er så vidt vides ingen
nordiske undersøgelser på området. Opregning af visse udenlandske (primært
britiske) undersøgelser findes i litteraturlisten. Se bl.a. om dalende effekt
på lang sigt i Paper No. 68, 1995, onlineversion / fulde rapport, p. VI. Se
endvidere om forskydningsproblematikken og effektspredning (herunder
kriminelles adfærdsændringer og tilpasning) i Carstensen og Frederiksen (1996),
p. 140f. Der er ikke nogle entydige / enkeltstående kriterier for
tv-overvågnings effekt / effektivitet, jvf. også Paper No. 35, 1992,
onlineversion p. 22. Spørgsmålet er vanskeligt og det ville være særdeles
oplysende f.eks. med nogle nordiske undersøgelser af tv-overvågningens
effekt.
[15]Der er populært sagt stor
forskel på menneskers opfattelse og oplevelse af privatliv - et udgangspunkt
der ikke er til stor hjælp i et forsøg på at afgrænse begrebet fra en juridisk synsvinkel.
[16]At der er tale om relevante
juridiske begreber understøttes dog af, at der er udarbejdet
rettighedskataloger f.eks. i form af et nyere EU-charter, hvori artikel 1
f.eks. omhandler “den menneskelige værdighed”. I samme charters artikel 3
fastslås menneskets “ret til sin fysiske og psykiske integritet”.
[17]Oprindeligt citeret fra
Dommer i Supreme Court Thomas McIntyre Cooley, men udbredt af Warren &
Brandeis i artikel Harvard Law Review (1890). Henviser i note 10 til Cooley: on
Torts, 2d ed. p. 29. I øvrigt ofte fejlagtigt citeret som “right to be left
alone” og “right to be alone”.
[18]Warren & Brandeis
beklager at fotografer og aviser har invaderet det hellige privatliv og skriver at “numerous mechanical devices
threaten to make good the prediction that “what is whispered in the closet
shall be proclaimed from the house-top””, Warren & Brandeis (1890), ved
note 10.
[19]F.eks. butikker,
butikscentre, diskoteker, tankstationer, udstillingslokaler m.v.
[20]Se om ovl. i afsnit 1.3.
[21]Jvf. hovedregelen i ovl. §
3, stk. 1. Se om oplysningsforpligtelsen i afsnit 1.5. om samtykke m.v. samt
afsnit 1.3. om ovl.
[22]I hvilket omfang
tv-overvågning anses som krænkende for privatlivets fred er ikke afklaret i
praksis (se om den beskedne praksis efter ovl. i afsnit 1.3. om ovl.) Som det
vil blive uddybet i forbindelse med straffelovens bestemmelser findes der også
her bestemmelser der regulerer en beskyttelse af det enkelte menneskes
privatliv også når vedkommende færdes udenfor hjemmets 4 vægge. Se eks. strfl.
§ 264 d om uberettiget videregivelse af oplysninger i form af f.eks. billeder
optaget på frit tilgængelige steder. Se afsnit 1.4. om straffelovens
bestemmelser.
[23] Se
Young (1978), p. 39
[24]Westin (1967), p. 31.
[25]Young (1978), p. 39-40.
[26]Se om begreberne i afsnit
2.7. om identificerbare personer.
[27]Der kunne omvendt lægges
vægt på, at tv-overvågning netop forudsætter en direkte kontakt mellem
overvåger og overvågede i modsætning til ren data-overvågning, der normalt kan
ske helt uafhængigt af fysisk kontakt til den registrerede. Sondringen har kun
teoretisk interesse i denne sammenhæng, da data-indsamling i forbindelse med
tv-overvågning (dvs. indsamling af informationer i form af billedmateriale på
video-bånd) altid forudsætter fysisk tilstedeværelse ved registreringen.
[28]Schuurman (1995), titel samt
eks. p. 83 i word-version.
[29]Marx (1985) p. 32 Ændret ved denne
citering fra "left" til "let".
[30]F.eks. indeholdt det svenske
forslag til en tv-overvågningslov en regel, der stillede som betingelse for dispensation
fra krav om tilladelse, at kameraets vinkel ikke måtte være rettet på en måde,
så overvågningen virkede åbenbart krænkende, jvf. forslagets § 9, nr. 3, jvf. herom i afsnit 2.10. om svensk og norsk
ret.
[31]Et sådan skiltningskrav
findes i ovl. § 3 stk. 1. Se herom i afsnit 1.5. om samtykke,
oplysningsforpligtelsen efter ovl. mv.
[32]Se om spørgsmålet om og
omfanget af kontrol med egne oplysninger i afsnit 2.6. om
personoplysninger.
[33]LBP opregner
indsamlings-delen under det brede behandlingsbegreb i § 3, nr.2 og
eksempel på regulering af indsamlingsdelen findes i § 5 stk. 2
(formålsbestemthedsprincippet). Reguleringen af de forskellige faser er dog
forskellig og varierer i grad af restriktivitet. Indsamling er mindre
indgribende end f.eks. videregivelse
[34]Individets kontrol er også
omdrejningspunkt for en anskuelse af informationer om en person som underlagt
en form for ejendomsret (For indgående diskussion se Garfinkel (2000), kap.
8.). Juridisk set indeholder databeskyttelsesretten intet til støtte for en
sådan påstået ejendomsret. Derimod sker der i LBP en regulering af hvem,
hvornår og under hvilke betingelser der må disponeres over
personoplysninger. En “låne”-betragtning er således mere korrekt og forudsætter
igen som udgangspunkt individets accept i form af samtykke fra den
registrerede. (Stripp (2000) i Teknologirådets Rapport 2000/9, p. 73 om lån og
brugsret til personoplysninger).
[35]Fremført under 1.-
behandlingen af forslaget til ovl., FT 1981-82 s. 5112, citat fra
registerudvalget.
[36]Loven er i sin nuværende
form ændret så der også gælder et skiltningskrav for visse former for
offentlige myndigheders tv-overvågning, jvf. ovl. § 3 a, stk. 1. Der er dog
stadig ingen begrænsninger i offentlige myndigheders tv-overvågning efter ovl.
[37]Ovl. § 1, stk.1.
[38]Jvf. Bemærkningerne til
lovforslaget, Bilag, FT 1981-82 s. 3835.
[39] Normalpolitivedtægtens § 2.
[40]FL § 1.
[41]Ovl. § 2, nr. 1.
[42]FT 1981-82, Tillæg A, s.
3853.
[43]“La Cabana-sagen”,
U1986.203.
[44]U1998.1390.
[45]Politiet skulle ifølge
branche-kendte give henstillinger, hvis de bliver bekendt med tv-overvågning
der nærmer sig det ulovlige, jvf. kilde i overvågnings-udstyrs-branchen med
ønske om anonymitet.
[46]FT 1981-82, Tillæg A, s.
3837
[47]Det lægges til grund at
uddannelsesvirksomhed er eller kan
sidestilles med erhvervsvirksomhed jf. formuleringen i ovl. § 2 nr. 1,
hvorefter bestemmelsen vedrører "områder, på hvilke der drives
erhvervsvirksomhed".
[48]Ovl. § 2, nr. 2.
[49]Se om sondringen fysisk /
informationel beskyttelse i afsnit 1.2. om privatlivsbeskyttelse.
[50]Ovl. § 3, stk. 1. Se nærmere
om oplysningsforpligtelsen i afsnit 1.5. om samtykke m.v.
[51]Lov nr. 1016 af 23. december
1998 og lov nr. 939 af 20. december 1999.
[52]Jf. Karnov (2000), note 9, p. 4297 under
punkt 18.2.10. Tv-overvågning m.v.
[53]FT 1981-82, s.5130.
[54]Arne Melchior (CD) under 1.
behandling, FT 1981-82, s. 5118
[55]Ifølge Gallup-undersøgelse
fra 1999 var holdningen til tv-overvågning overvejende positiv hos 93 % når det
gjaldt overvågning i banker, 90 % på tankstationer, 88 % på togstationer, 78 %
var overvejende positivt stemt overfor tv-overvågning i butikker, 74 % i
forhold til arealer i butikscentre og 62 % i forhold til overvågning
umiddelbart uden for butikker. 53 % var positive overfor overvågning af gågader
hvorimod 20 % var overvejende positivt stemt overfor overvågning af offentlige
toiletter (66 % var overvejende negativt stemt) og kun 11% overfor overvågning af omklædningsrum
(hele 81 % var overvejende negativt stemt). Til sammenligning var 18 % overvejende
positivt stemt overfor overvågning på arbejde mod 66 % der var overvejende
negative. Kilde: Gallup, (1999).
[56]Optagelse eller udspionering
med kikkert el.lign. optisk instrument. Kravet er et apparat - det blotte øje
er altså ikke tilstrækkeligt.
[57]Afgrænsningen er den samme
som for beskyttelsen i reglerne om husfredskrænkelse jvf. bemærkningerne til
Forslag til lov vedr. borgerlig straffelov, FT 1971-72, Tillæg AI, s. 440.
[58]Betænkning nr. 601 fra 1971,
p. 52
[59]Jvf. bemærkningerne til
Forslag til lov om tv-overvågning, FT 1981-82, s. 3831.
[60]Se om sondringen i afsnittet
om privatlivsbeskyttelse.
[61]Den der “skaffer sig eller
uberettiget udnytter” sådanne ulovligt fremkomne oplysninger.
[62]Kapitel 24 i strfl.
[63]Se om sondringen fysisk /
informationel beskyttelse i afsnit 1.2. om privatlivsbeskyttelse.
[64]Jvf. Kommenteret straffelov,
p. 250.
[65]Retspraksis omhandler mænds
beluring af kvinder.
[66]Jvf. Kommenteret straffelov,
p. 250
[67]Jvf. U1963.324 (straf for
forsøg) samt Waaben (1996), speciel del, p. 62-63.
[68]jvf. Waaben (1996), speciel
del, p. 62.
[69]Et flertal føler sig, ifølge
en undersøgelse, ikke trygge ved at blive overvåget i situationer, der har
intim præg. SI, 1999. Ifølge Gallup undersøgelse (1999) var 81 % af de
adspurgte overvejende negativt stemt overfor tv-overvågning af omklædningsrum
mod 11 % positive og 66 % var negative overfor overvågning af offentlige
toiletter mod 20 % der var positive.
[70]Når der overvåges på
toiletter efter sigende f.eks. på danske diskoteker burde der som det mindste
ske en tilpasning af kameraets synsvinkel, så formålet med overvågningen alene
blev opfyldt: Diskoteker har ofte problemer med indtagelse af narkotiske
stoffer på toiletterne, nærmere bestemt indtaget på knæ foran toilet-sædet.
Tv-monitorering kunne i denne situation ske alene med optagelse af 10-20 cm
under brættets underkant og nedefter, da det ville kunne afsløres ved visning
af gulvarealet om toilettet anvendtes til mulig indtagelse af narkotiske
stoffer eller til rette brug, uden en krænkelse i form af visning af en person
i en intim situation delvist afklædt.
På visse offentlige toiletter i Københavns
indre by foretages monitorering uden video-optagelse af pissoir-lokaliteter.
Visse af kameraerne er udstyret med zoom i form af to indstillinger der giver
forskellig detaljeringsgrad, men kameraerne er placeret, så visning af intime
blottede dele ikke forekommer ved normal anvendelse af lokaliteterne.
[71]Hvis personen er mellem 15
og 18 år afhænger gyldigheden af en konkret vurdering af bl.a. personens
modenhed. Jvf. Kommenteret straffelov, p. 249. Aldersgrænsen på 15 år er
skønsmæssig men en fast grænse forekommer nødvendigt. En fast regel på 15 år
synes dog ikke meningsfuld at anvende i forbindelse med tv-overvågning, da en
14-årig kan antages at have modenhed til at indvillige i rutinemæssig
overvågning på offentligt toiletområde på samme måde som en 20-årig.
[72]I aftaleretten kaldet
koncipistreglen.
[73]Og at dette sker tydeligt;
enten ved skiltning eller på anden vis, f.eks. ved synlige kameraer.
[74]Justitsministeren er
bemyndiget til at fastsætte nærmere krav om skiltning m.v. jvf. ovl. § 4, men
bemyndigelsen er uudnyttet.
[75]Hensynet til at oplyse om
overvågningen, herunder om detaljer som video-optagelse, sletningsfrister m.v.
står i modstrid med hensynet til at publikums velbefindende: Man kan ofte være
bange for, at der er folk der vil føle mindre behag og afslapning ved deres
handlen, hvis de gøres opmærksom på en intensiv overvågning. Det vil desuden
have den negative konsekvens at publikum vil kunne føle sig mistænkeliggjort.
Det er sådanne overvejelser omkring “den gode stemning”, der bl.a. er årsag til
den minimale oplysning typisk i form af piktogram med kamera: Dem man evt.
ønsker at få budskabet ud til - potentielle butikstyve etc. - “når man” uanset
skiltningens tydelighed, samtidig med at man ikke udstyrer dem med ekstra viden
der kan misbruges, f.eks. om overvågningskameraernes placering, om at der evt.
ikke sker video-optagelse etc.
[76]F.eks. vises overvågningen
af visse offentlige toiletter i Københavns indre by for publikum ved et
piktogram med et kamera. Piktogrammet er placeret f.eks. ved trappe-nedgangen
til toilet-faciliteterne. Man får ikke ved dette piktogram at vide, om
filmningen er knyttet til video-optagelse (hvilket ikke er tilfældet) eller at
overvågningen foregår både på de personale-bemandede fællesarealer og inde i
herre-afdelingen på pissoiret.
[77]Selvom skiltningen lever op
til kravet i ovl. m.h.t. tydelighed kan man ofte - hvis man ikke er meget
opmærksom på det - overse dem. I praksis ses skiltning i større butikscentre
f.eks. ved piktogrammer på indgangsdørene til centret. (I Scala i København
sidder de f.eks. nederst på glasskydedøre, der automatisk glider ud til
siderne, når man nærmer sig). Kravene til skiltningens intensitet vil alt andet
lige bero på en konkret vurdering: I forbindelse med overvågning af
arbejdspladser, hvor beskyttelseshensynet til medarbejderne nok anses for
skærpet i forhold til kunder og publikums lejlighedsvise færden, fremgår det,
at der mindst skal skiltes ved hver indgang til lokaler der tv-overvåges (jvf. FT
1999-2000, Retsudvalgets almindelige del, bilag 672, spg. 167-168). Det er
langt fra givet, at der gælder samme krav i forbindelse med private
virksomheders overvågning af kunder. Der er ingen praksis på området.
[78]Sammenholdes med den
aftaleretlige teori om vilje hhv. erklæring. Se f.eks. om den subjektive
fundering og viljes-, erklæringsteori m.m. Bryde Andersen (1996), p. 21f.
[79]Den danske legaldefinition i
LBP § 3 nr. 8 der svarer til direktiv 95/46 artikel 2 litra h.
[80]Se f.eks. LBP § 6, stk. 1,
nr. 1. Der stilles endvidere skærpede krav til samtykket, når der er tale om
samtykke til behandling af følsomme oplysninger jvf. Blume (2000),
Personoplysningsloven, p. 68.
[81]Jvf. Bemærkningerne til lovens § 3, nr.
8, betænkning 1345:1997, p. 435.
[82]Jvf. Bryde Andersen (2000),
p. 15 og tilsvarende Lindberg og Westman (1999), p. 123.
[83]Se Bryde Andersen (2000),
p.15-16.
[84]Blume (2000),
Databeskyttelsesret, p. 95.
[85]Direktiv 95/46 art. 7 litra
a om behandling af almindelige oplysninger.
[86]Jvf. bemærkningerne til LBP
§ 3 nr. 8, betænkning 1345:1997, p. 436. Se om oplysningsforpligtelsen efter
LBP i afsnit 3.4.
[87]Som ovenstående note.
[88]Det skønnes at omkring hver
anden butik i dag er tv-overvåget jvf. Thomas Lausten, Sikkerhedsbranchens
ITV-udvalg citeret i Berlingske Tidendes net-avis; artikel lagt på 25. februar
2001 kl. 22.30; http://www.berlingske.dk/artikel:aid=88258
[89]Man kan også diskutere om
der er tale om “frivillighed” i ordets reneste forstand i en situation, hvor
man ser sig nødsaget til at benytte et offentligt tilgængeligt toilet.
[90]Se også om den intensiverede
overvågning i afsnit 2.1 om “den nye overvågning”.
[91]Et system til tv-overvågning
kan erhverves for ca. $ 1600.00 incl. installation ifølge EPIC/PI - Privacy
& Human Rights 2000, (http://www.privacyinternational.org/survey/). F.eks.
4 kameraer incl. software for 749 U$ hos ElectricEyes under sloganet: “Today
everybody can afford a CCTV surveillance, here is a proof!”, (wysiwyg://304/http://www.almexltd.com/elektriceyes).
[92]Kafka havde tanker om det
moderne samfund som udtryk for en mistænkeliggørelse af alle.
[93]Michel Foucault, bl.a. kendt
i strafferetlig sammenhæng for sit “panoptiske fængsel”, der indebar en
konstant og allestedsnærværende overvågning igennem en særlig konstruktion at
fængslet. Af afgørende betydning for denne fængselsstruktur var ikke så meget
den fysiske tvang, men den evindelige observation, “examinations and
judgments”. Se Gary T. Marx (1985) artikel, p. 30.
[94]For en stærkt kritisk
vurdering af ansigtsgenkendelsesteknologier og deres virkning, se Philip E.
Agre, Department of Information Studies, University of California, Los Angeles:
http://dlis.gseis.ucla.edu/people/pagre/bar-code.html. Version af 30/10 2001.
[95]Se om identificerbare
personer i afsnit 2.7.
[96]Dette kaldes den indirekte
drittwirkung. Begrebet omtales også i afsnit 3.2. om afvejning (v. note 281).
[97]Se foregående note.
[98] Jf. tidligere bemærkninger
vedr. teknologier til ansigtsgenkendelse,
bearbejdning af billedmateriale samt kvalitet m.v.
[99]Direktiv 95/46 diskuteres
selvstændigt i afsnit 2.9.
[100]I betragtningen udelukkes
video-overvågning der iværksættes med henblik på den offentlige sikkerhed,
forsvar, statens sikkerhed, statens aktiviteter på det strafferetlige område
(altså udelukkende overvågning foretaget af offentlige myndigheder) eller andre aktiviteter, der ikke falder ind
under fællesskabsretten, (betragtning 16).
[101] Lovforslaget blev fremsat 3
gange før det blev vedtaget. Endvidere var området svært tilgængeligt pga. dets
store bredde.
[102]LBP § 1, stk. 1, 2. led. Se
nærmere om registerbegrebet nedenfor i afsnit 2.3.
[103]Sidstnævnte jvf. LBP § 1,
stk. 2, der angår “anden ikke-elektronisk systematisk behandling”. Private
forhold og økonomiske forhold nævnes direkte i bestemmelsen.
[104]LBP § 1, stk. 1, 1. led.
[105] Præambelens betragtning 15.
[106]Oluf Jørgensen (2000), p.
22.
[107]Optrykt i NOU 1997:19, Et
bedre personvern, kap. 22, p. 164f. (Også optrykt som bilag 12 i den danske
betænkning 1345/1997).
[108]Forslagets § 4. Forslaget
blev ændret så den nu gældende lov nr. 31 af 14. april 2000 indeholder et
særligt kapitel om tv-overvågning (kap. 7, § 36f).
[109]Se foregående note. Måske
var tanken bag bestemmelsen, at man ville komme udenom en besværlig anvendelse
af begrebet “register”, (se om registerbegrebet i afsnit 2.3.), som ligesom i
LBP er en betingelse for ikke-elektronisk behandling, på samlinger af
video-bånd.
[110]NOU 1997:19, p. 93, pkt. 14.3. Min fremhævning.
[111]NOU 1997:19, p.57.
[112] Lovforslag 1998:204 fremsat
29. april 1998. Se om den gældende svenske tv-overvågningslov i afsnit 2.10 om
svensk og norsk ret.
[113] Se afsnit 2.10 om svensk
ret.
[114] Jvf. SOU 1996:88, p. 17
[115] Jvf. om den lovtekniske løsning, SOU 1996:88, p. 18
[116] Nordic Data Protection (2001), p. 128.
[117]Retsudvalget, 1999-2000,
Alm. del - bilag 672. Svar på spg. 169 om video-optagelser fra arbejdspladser,
pkt. 1, hvor de lægger til grund for deres udtalelse, at video-optagelserne
lagres (og opbevares) under anvendelse af “digital teknik”. På denne baggrund
udtaler de: “Digitale video-optagelser er efter Registertilsynets opfattelse
omfattet af begrebet elektronisk databehandling”, pkt. 1.
[118]I den norske betænkning
udtales der med forbehold, hvorefter det findes at være “usikkert”, hvorvidt
ikke-maskinlæsbart materiale (som traditionelle analoge video-bånd) er omfattet
af direktivets begreb “elektronisk databehandling”, NOU 1997:19.
[119]Se om
multi-plex-systemer i afsnit 2.1. om “den nye overvågning”
[120]NOU 1997:19, p. 57. Der er
helt andre muligheder for at lave søgesystemer der kan udfinde f.eks.
informationer der er lagret digitalt end analogt. Det kan sammenlignes med
manuelle cfr. Edb-registre. Spørgsmålet er imidlertid som det vil fremgå i det
følgende, hvilken betydning det har for billedmateriales søgbarhed. I
praksis vil det nemlig være de samme søgekriterier man vil anvende nemlig tid
og sted for optagelserne. Transmission (videregivelse) og andre
behandlingsformer vil tydeligvis være mere effektive f.s.v.a. digitalt
materiale end hvis billederne er lagret analogt på et videobånd.
[121] Se om søgbarhed i afsnit
2.3. om behandling, søgekriterier mv.
[122] Jvf. direktivets præambel
betragtning 14. Efter betragtning 15 er det en betingelse herfor at
behandlingen foregår ved hjælp af elektronisk databehandling eller at
oplysningerne er indeholdt eller skal indgå i et register
[123] I direktiv 95/46 fremgår
det af præambelens betragtning 14: "Der gøres for tiden betydelige
fremskridt inden for informationssamfundet med hensyn til udvikling af metoder
til at registrere, udsende, bearbejde, lagre, opbevare og videresende
oplysninger om fysiske personer via lyd og billede, og det er derfor
nødvendigt, at dette direktiv finder anvendelse på behandling af sådanne
oplysninger".
[124]
Der
bortses her fra anvendelse af forskellige former for avanceret software til
f.eks. ansigtsgenkendelse (se herom i afsnit 2.1.) Jeg vil i afsnit 2.3. komme nærmere ind på spørgsmålet om søgbarhed og
hvordan video-bånd i praksis håndteres.
[125]SOU 1996:88, p. 120.
[126] Jf. direktivets præampel
betragtning 14 (citeret i note ovenfor), 15 og 16.
[127] Se afsnit 2.10 om norsk ret
[128] Se afsnit 2.10 om svensk og
norsk ret
[129]Jvf. i afsnit 2.10. om hhv.
svensk og norsk ret.
[130]SOU 1996:88, p. 120.
[131]Sondringen har dog stadig
betydning bl.a. i forbindelse med anmeldelsespligten (se herom i afsnit 2.6.),
da denne ifølge direktivets artikel 18 nr. 1 skal gælde elektroniske
behandlinger, hvorimod medlemslandene selv bestemmer om anmeldelse skal ske for
manuelle behandlinger der er eller vil blive indeholdt i et register. Det har
dog ingen betydning efter den danske personoplysningslov, da der ikke i
reglerne sondres mellem elektroniske og manuelle behandlinger i reglerne om
anmeldelse.
[132]Jvf. også Direktiv 95/46,
præambelens betragtning 12, forudsat at aktiviteterne er omfattet af
fællesskabsretten og at behandlingen ikke er af rent privat karakter (f.eks.
privat adresse-fortegnelse over bekendte på PC).
[133]Direktiv 95/46, art. 2,
litra b, Betænkning 1345/1997, p.432-433.
[134]RÅ 1993, p. 88-90,
Registertilsynets j. nr, 1993-1301-056. Afgørelsen, der angik video-optagelser
foretaget i ekspeditionslokalet i et pengeinstitut, refereres og omtales
nedenfor.
[135]Dvs. med angivelse af
personoplysninger. Registrering af mere generel art til statistikker m.v. var
tilladt, da man mente at dette var tilstrækkeligt for at opnå den
kriminalpræventive effekt, jvf. RÅ 1979 p. 210-211.
[136] Dette var en yderligere betingelse, jf.
RÅ 1979, p. 208-209. Se også Blume (1996),
p. 53.
[137]Jvf. Registertilsynets j.nr.
1996-1419-035, RÅ 1997, p. 85 f. Efter afgørelsen var samlinger af billeder,
der opbevaredes fysisk samlet, af personer der var blevet pågrebet i tyveri
indenfor en given periode, registre i lovens forstand.
[138]Med henblik på opfriskning af vidnets
hukommelse jf. Rpl. § 180.
[139] RÅ 1992, p. 86, RÅ 1993, p.
83-85.
[140]Jvf. Forarbejderne til LPR,
FT 1977/1978, Tillæg A, sp. 620.
[141]Jvf. Retsudvalget i
Betænkning af 27. maj 1987 til lovforslag nr. L 32, FT 1986/1987, Tillæg B, sp.
2451. (jvf. Betænkning 1345/1997, p. 90.)
[142]Betænkning 1345/1997, p. 90.
[143]Datatilsynets j.nr. 2001-24-0014.
[144]Se om optagelse nedenfor i
afsnit 2.5.
[145]Se om teknologier til
ansigtsgenkendelse i afsnit 2.1. om “den nye overvågning”.
[146]Ca.1 uge er udbredt praksis
i dag i detail-handelen, ifølge lille rundspørge blandt branche-kendte. Se til
sammenligning den svenske tv-overvågningslov, der har en fast maksimum-grænse
på 1 måned for opbevaring af video-materiale, jvf. lovens § 14. Se om svensk
ret i afsnit 2.10.
[147]Se om ansigtsgenkendelse i
afsnit 2.1. om “den nye overvågning”.
[148]Jvf. LBP § 1, stk. 1, 1.
led. Se i øvrigt afsnittet om elektronisk databehandling.
[149]
Se om formålsbestemthedsprincippet
og relevans-princippet i afsnit 3.3.
[150]
Om reglerne for opbevarings-periode
henvises til praksis efter LPR som redegjort for i afsnit 2.3.
[151] Der sker også andre
behandlingsskridt bl.a. lagring, sletning m.v. Det er endvidere for
indsamlingsdelen spørgsmålet om, hvordan retstilstanden på området skal
forstås, idet ovl. i data-beskyttelsesretlig terminologi netop regulerer
indsamlingen af oplysninger - tv-overvågningen. Dette spørgsmål vil blive
behandlet mere indgående i afsnit 2.8.
[152] I denne sammenhæng Lov om
private registre.
[153] Dette synspunkt
understøtter misbrugs-modellen: Man kan sondre mellem to forskellige
lovgivningsmæssige modeller, der repræsenterer forskellige måder at beskytte
individets integritet ved regulering. For det første håndteringsmodellen,
der regulerer selve håndteringen af oplysninger (det er denne metode LBP i
hovedsagen anvender) og for det andet misbrugsmodellen, der regulerer
udnyttelsen af personoplysninger (denne model er helt teknologi-uafhængig). Om
modellerne, SOU 1997:39; p. 281.
[154] Se om personoplysninger i
afsnit 2.6.
[155]Lindberg og Westman (1999),
p. 114, samt Bryde Andersen (2000), kap. 13, p. 12.
[156] Jvf. diskussionen ovenfor i
afsnit 2.4.
[157]Det kan på den anden side
anføres, at det giver mening at lade sletning være en behandlingsform af
væsentlig betydning, idet den forudsætter en lagring, der også er en potentielt
integritetskrænkende behandling.
[158]Blume (2000),
Databeskyttelsesret, p. 238.
[159]Se om praksis efter LPR (Lov
om private registre) i afsnit 2.3. om behandlingsbegrebet m.v.
[160]SOU 1996:88, p. 122,
hvorefter det ikke har betydning om billederne opbevares som still-billeder
eller i “bevægelige” billeder. (Med henvisning til prop. 1989/90:119 p. 41 og
49).
[161]Jvf. bl.a. Peter Anthonsen,
Direktør for Antech, importvirksomhed af overvågningsudstyr.
[162]Det er først og fremmest
oplysninger om personens udseende, tøj, hårlængde etc, men også oplysninger om
adfærd (tilstedeværelse), bekendtskaber (andre personer der optræder sammen med
vedkommende) samt andre indirekte personoplysninger.
[163]Denne tankegang ligger bag
flere bestemmelser i LBP (og gjorde det tilsvarende i LPR), der dog alle
forudsætter en vis handling (aktivitet) i forhold til offentliggørelsen. F.eks.
forudsætter undtagelse til behandlingsforbudet i LBP § 7, stk. 1, at
oplysningerne skal være “bragt til en videre kreds af personers kundskab”
f.eks. hvis de viderebringes gennem tv, aviser og lignende landsdækkende
medier, jvf. LBP § 7, stk. 2, nr. 3, jvf.
Betænkning nr. 1345/1997, p. 450.
[164]Tværtimod er det måske
personens hensigt at færdes i en bredere kreds men uden at “nå” nogle med de
oplysninger der er hæftet til synet af hans person. Dette er
anonymitets-tankegangen (som redegjort for i afsnit 1.2. om
privatlivsbeskyttelse).Se i øvrigt om den ringe grad af frivillighed og vilje
til at være overvåget i afsnit 1.5. om samtykke m.m.
[165]Se om teorien om ejendomsret
og personoplysninger i note 34 i afsnit 1.2. om privatlivsbeskyttelse.
[166]Direktiv 95/46, art. 2,
litra a). At oplysningen samtidig skal knyttes til en identificeret eller
identificerbar person vil blive behandlet i afsnit 2.7.
[167]Direktiv 95/46, art. 8 om
særlige kategorier af behandlinger.
[168]Kategorien er en dansk
specialitet, der opstod fordi man ikke kunne acceptere at oplysningstyper som
efter dansk ret traditionelt var følsomme ikke var medtaget under kategorien
“følsomme oplysninger” i direktivet og dermed ellers ville blive kategoriseret
som almindelige oplysninger og omfattet af et (lavere) beskyttelsesniveau.
Semi-følsomme oplysninger er herefter oplysninger om strafbare forhold, væsentlige
sociale problemer og andre rent private forhold end de i § 7, stk. 1
(om følsomme oplysninger), jvf. LBP § 8, stk. 1.
[169]Jvf. LBP § 6, stk. 1 nr. 1.
Som redegjort for i afsnit 1.5. om samtykke.
[170]Dvs. overvågningen. Jvf. LBP
§ 6, stk. 1, nr. 2 for almindelige oplysninger. Se herom i afsnit 1.5. om
samtykke, aftaleretlige overvejelser m.v.
[171]Jvf. hhv. LBP § 6, stk. 1
nr. 7 og § 8, stk. 4, For almindelige oplysningers vedkommende skal
behandlingen være nødvendig for at den dataansvarlige (typisk
virksomhedsindehaveren) kan forfølge en berettiget interesse og hensynet til
den registrerede ikke overstiger denne interesse. For semi-følsomme
oplysninger (som f.eks. oplysninger om strafbare forhold) skal behandlingen
være nødvendig til varetagelsen af en berettiget interesse som klart
overstiger hensynet til den registrerede / overvågede. Der er altså en
forskel i kravene til den begrundelse som behandlingen hviler på. Spørgsmålet
om afvejningen vil blive behandlet i
afsnittene 3.1. og 3.2. om formål og afvejning.
[172]Om hensynsafvejningen i hhv.
LBP § 6, stk. 1, nr. 7 (almindelige oplysninger) og LBP § 8, stk. 4 (om
semi-følsomme oplysninger, dvs. oplysninger om strafbare forhold m.v.),
[173]Ved hudfarve og udseende i øvrigt.
[174]Visse symptomer er synlige
og vil dermed give oplysning om helbred.
[175]F.eks. vil sådanne
oplysninger kunne fremkomme på baggrund af en persons adfærd. F.eks. hvis en
person optræder på et toilet med en person af samme køn.
[176]Herunder kunne også tænkes
at fremkomme oplysninger om personers politiske, religiøse og
fagforeningsmæssige forhold (ved påklædning eller andre ydre signaler som
badges).
[177]Der stilles endda skærpede
krav til samtykket, når der er tale om samtykke til behandling af følsomme
oplysninger jvf. Blume (2000), Personoplysningsloven, p. 68. Se i øvrigt her i
afsnit 1.5. om samtykke.
[178]En anvendelse af
bestemmelsen i LBP § 7, stk. 2, nr. 4, hvorefter følsomme oplysninger kan
behandles uden samtykke, hvis det er nødvendigt for at gøre et retskrav
gældende, forekommer usandsynlig: Situationen skulle være den, at
billedmateriale der skulle anvendes som bevis i en straffesag eller et
civilretligt søgsmål udover oplysninger om f.eks. strafbare forhold skulle
indeholde sekundære oplysninger af følsom art (f.eks. om hudfarve) om
vedkommende. En sådan anvendelse forekommer noget spekulativ og har ikke været
tanken bag bestemmelsen.
[179] Efter LBP 7, stk. 2, nr. 2
kan der ske en afvejning af interesser i tilfælde, hvor den pågældende ikke fysisk
eller juridisk er i stand til at give samtykke, hvorefter behandling kan ske,
hvis den er "nødvendig for at den registreredes eller en anden persons
vitale interesser" kan tilgodeses.
[180]Se også om dette begreb i
afsnit 3.3. om relevans-princippet.
[181]Jvf. LBP § 7, stk. 2, nr. 3.
[182]Se herom i afsnit 3.3. om
relevans-princippet.
[183]Tilsvarende vurdering har
Datatilsynet foretaget i forbindelse med overvågning af internettet. Selvom der
er tale om forskellige oplysningstyper bliver spørgsmålet her afgjort ud fra
betingelserne for behandling af almindelige oplysninger. Løsningen er
pragmatisk og det vil kunne spille en rolle, hvad formålet med behandlingen er
(se herom i afsnit 3.1.).
[184]Jvf. ovl. § 3, stk. 1. Se
endvidere afsnittet om samtykke.
[185]Dvs. udover ved optagelsen.
Her bortses fra behandlingsskridt som sletning.
[186]Se om behandling af
almindelige og semi-følsomme oplysninger i afsnit 3.2. om afvejning samt om
formål i afsnit 3.1. Følsomme oplysninger om bi-personer samt irrelevante
følsomme oplysninger, som det ikke er praktisk muligt at fjerne, bør så vidt
muligt anonymiseres og i øvrigt behandles efter god data-behandlingsskik og af
en begrænset personkreds. Fortrolighed skal efterleves lige som
sikkerhedsregler skal være effektive og sletningsfrister korte.
[187]Jvf. LBP § 3, nr. 1; “enhver
form for information om en identificeret eller identificerbar fysisk person”.
[188]Kofod Olsen (1998), p. 81.
Se om sondring umiddelbar cfr. middelbar identifikationsoplysning. Sidstnævnte
er f.eks. fingeraftryk, vis anvendelse forudsætter kendskab til andre
oplysninger for at knytte oplysningen til fastslå identiteten på en person.
[189]Direktiv 95/46, artikel 2,
litra a. Pæcisionen udfylder begrebet i LBP.
[190]Direktiv 95/46, præambelsens
betragtning 26.
[191]SOU 1996:88, p. 33. Min
oversættelse.
[192]SOU 1996:88, p. 32.
[193]Se afsnit 2.3.f. ovenfor om behandling.
[194]Betænkning 1345/1997, p. 52.
Der er ikke tilsigtet nogen ændring i dette kriterium fra registerlovene med
direktivet og LBP, jvf. betænkning 1345 p. 431; (bemærkning til LBP § 3, nr. 1
- legal-definitionen på personoplysninger).
[195]Lov om behandling af
personoplysninger med kommentarer (2001), p. 86.
[196]Jvf. Betænkning 1345/1997,
p. 431.
[197]RÅ 1993, p. 88-90,
Registertilsynets.j.nr. 1993-1301-056. Sagen drejede sig om et pengeinstituts
video-optagelse (med tidsangivelse) af områderne ved hævekortautomater samtidig
med logning af automaternes anvendelse (tidspunkt for transaktion, kortnr.,
automatidentifikation, fejlindtastninger m.m.). Formålet med overvågningen var
at afsløre misbrugere af hævekort. Registertilsynet vurderede at i de
situationer, hvor identifikations- / søgekriterierne ikke kunne knyttes til
hævekortets indehaver (dvs. i misbrugs-situationer), der var behandlingen ikke
omfattet af lovgivningen. Omvendt var logninger af hævekortindehaverens egne
transaktioner og videooptagelser i denne situation omfattet. Afgørende for om
personerne var identificerbare var altså ikke billedmaterialet i sig selv, men
de øvrige oplysninger som kunne knyttes til den pågældende person i form af
anvendte identifikations-koder / “indgangsnøgler” til registeret.
[198]RÅ 1997, onlineversion, pkt.
4.2, Registertilsynets.j.nr. 1997-116-004 og 1997-1212-021. Sagerne angik et
billedbureau der ønskede at opbevare pressefotos i en database samt påtænkte at
gøre dele af databasen tilgængelig via internettet. Når der var tale om
billeder er bestemte personer, blev personernes navne ligeledes registreret. I
denne situation var der utvivlsomt tale om identificerbare personer.
Spørgsmålet var derimod, hvorvidt de billeder, hvor der ikke forelå andre
oplysninger der kunne identificere den fotograferede, indeholdt
personhenførbare oplysninger, dvs. om personerne var identificerbare.
Registertilsynet konkluderede, at der som udgangspunkt krævedes yderligere
oplysninger for at billederne var personhenførbare, men at der kunne foreligge
eller opstå omstændigheder, som gjorde, at materialet alligevel var
personhenførbart og dagældende LPR skulle da finde anvendelse. Som eksempler på
sådanne omstændigheder nævntes at billederne blev forevist for personer, der
kunne genkende den fotograferede samt offentliggørelse på internettet.
[199]Se om James
Bulger-optagelsen, hvor ingen (heller ikke pårørende) kunne genkende de to
drenge; afsnit 2.1. om den nye overvågning.
[200]Man kunne formode at
beskyttelsesbehovet alt andet lige formentlig vil være større når personen var
offentligt kendt, da der i en sådan situation er større interesse og risiko for
misbrug af materialet og da en sådan person ikke kan siges at have givet afkald
på at have den anonymes retstilstand, når vedkommende færdes som
“privat-person” i den offentlige rum.
[201]Lov om behandling af
personoplysninger med kommentarer, (2001), p. 88.
[202]Se herom i afsnit 2.1. om
“den nye overvågning”.
[203]For at muliggøre matching.
[204]Se nedenfor om
behandlingsbegrebet.
[205]Se afsnit om
overvågningsloven.
[206]Blume (2000),
Databeskyttelsesret, p. 238 og Juristen Nr. 4, 2001, p.148.
[207]FT 1999/2000 Retsudvalget,
Alm. del - bilag 672, spg. 169, pkt. 3, af 3/2 2000 fra Folketingets
Retsudvalg.
[208]Jvf. lovforslagets
bemærkninger til reglen i § 2, stk. 1, betænkning 1345:1997. Spørgsmålet om
implementeringsgrænser behandles i afsnit 2.9. om direktivet.
[209]Dette er også forudsat i
forarbejderne, jvf. bl.a. Betænkning 1345/1997 p. 456 i forbindelse med
behandling af semi-følsomme oplysninger som strafbare forhold m.v.
[210]Se afsnit 2.1. “Den nye
overvågning”. Der behandles personoplysninger i flere situationer og i et
større omfang bl.a. pga. den teknologiske udvikling.
[211]Se om sondringen
informationel / fysisk beskyttelse i afsnit 1.2. om privatlivsbeskyttelse.
[212]Se om spørgsmålet om digital
hhv. analog lagring i afsnit 2.2. om elektronisk databehandling.
[213]SOU 1996:88, p. 18. Samt
Lindberg og Westman (1999), p. 114 med henvisning til SOU 1997:39, p. 344. Se i
øvrigt om svensk ret i afsnit 2.10.
[214]Europa-Parlamentet og Rådets
direktiv 95/46/EF af 24. oktober 1995 om beskyttelse af fysiske personer i
forbindelse med behandling af personoplysninger og om fri udveksling af sådanne
oplysninger. EF-Tidende NR. L 281 Af 23/11/1995 p. 0031-0050. Herefter kaldet
Dir. 95/46 eller “Direktivet”.
[215]Særligt i afsnit 2.1. om
“den nye overvågning”.
[216]Amsterdam-traktatens 95.
[217]Jvf. Dir. 95/46, præambel,
hvor der henvises til TEF, særligt artikel 100 A. Hjemmel findes til dels også
i TEF artikel 113 (Maastricht) (Amsterdam-traktatens artikel 133) om forholdet
til tredjelande, udenrigspolitiske spørgsmål som fælles handelspolitik og
toldaftaler. Begge bestemmelser var
direkte nævnt som hjemmel i forslaget til Rådets Direktiv om beskyttelse af
personer i forbindelse med behandling af personoplysninger, KOM (90) 314
endelig udg. (287), præambelen.
[218]Hensynet til fri overførsel
af personoplysninger fremgår af dir. 95/46 artikel 1, stk. 2.
[219]Jvf. Direktiv 95/46 artikel 1, stk. 1.
[220]Jvf. også Blume (2000),
EU-ret og Menneskeret, 2000, nr. 5, p. 166.
[221]Data-overførsler vil kunne
komme på tale i forbindelse med det fælles politi-samarbejde, som ikke
behandles her.
[222]Efter betragtningen er
billed-data ikke omfattet af direktivet, hvis den stammer f.eks. fra
video-overvågning, der er iværksat med henblik på den offentlige sikkerhed,
forsvar, statens sikkerhed, statens aktiviteter på det strafferetlige område
eller andre aktiviteter der ikke falder ind under fællesskabsretten, jvf.
præambelens betragtning 16.
[223]Blume (2000), EU-ret og
Menneskeret, 2000, nr. 5, p. 169.
[224]Blume (2000), EU-ret og
Menneskeret, 2000, nr. 5, p. 169.
[225]Se Dir. 95/46 præambelens
betragtning 9.
[226]Dir. 95/46, præambelens
betragtning 9 og10.
[227]Se f.eks. Direktiv 95/46
artikel 10 om oplysningspligt overfor den registrerede.
[228]En manøvremargin er bl.a.
anerkendt i Direktivets præambels betragtning 9.
[229]Jvf. Dir. 95/46, præambelens
betragtning 23, hvorefter der kan ske regulering dels ved generel regulering
dels ved særlove.
[230]Jvf. Forslagets (KOM (90)
314 - SYN 287) betragtning 8.
[231]Se herom i afsnit 3.3.
[232]Jvf. herom i afsnit 3.4. om
oplysningsforpligtelsen efter LBP samt i afsnit 1.3. og 1.5. om
oplysningsforpligtelsen efter ovl.
[233]I præambelens betragtning 22
med henvisning til Dir. 95/46 artikel 5, der udstikker bemyndigelse til
staterne om at fastsætte de nærmere behandlingsbetingelser (præcisere dem), i
forbindelse med artikel 7 (om almindelige oplysninger) og artikel 8 (om
følsomme oplysninger).
[234]Kategorien “semi-følsomme”
oplysninger i LBP § 8, herunder bl.a. strafbare forhold og andre “rent private
forhold” end dem der hører under følsomme oplysninger, er en dansk
“specialitet”, da visse - efter dansk tradition følsomme - oplysningstyper ikke
var at finde i direktivets katalog over følsomme oplysninger. Privates
behandling omtales i bestemmelsens stk. 4
[235]Bestemmelserne om
almindelige og følsomme oplysninger er stort set identiske med direktivets
artikel 7 og 8 og adskiller sig kun formuleringsmæssigt på visse punkter. Se om
behandlingsbetingelsernes anvendelse ved tv-overvågning i afsnit om 3.1. og 3.2. om formål / afvejning.
[236]Se om svensk ret i afsnit
2.10.
[237]Se om behandlingsbegrebet i
afsnit 2.3., afsnit 2.4. (indsamling).
[238]Se om begrebet
“identificerbar” i afsnit 2.7.
[239]I præambelens betragtning
16.
[240]Se om praksis efter den
tidligere registerlovgivning i afsnit 2.3. om behandling, søgekriterier m.v.
[241]Som Danmark i forvejen ikke
overholdt.
[242]Lov 1977:20 om
TV-övervakning.
[243]Lov 1990:484.
[244]Lag nr. 150 af 2. april 1998
om allmän kameraövervakning, herefter omtalt som den svenske
tv-overvågningslov. Forslag (1997:000) om kameraövervakning vil også blive
omtalt..
[245]Først Optisk-elektronisk
övervakning, Betänkande av utredningen om TV-övervakning m.m., SOU 1987:74.
Siden Slutbetänkande av Utredningen om användningen av övervakningskameror, SOU
1996:88.
[246]SOU 1996:88, p. 17.
[247]Den svenske persondatalov,
1998:204, af 29. april 1998.
[248]Betingelsen for at materiale
fra video-overvågning er omfattet af direktivet er efter den svenske
fortolkning, at tv-overvågningen sker ved hjælp af digital teknik, jvf.
SOU 1996:88, p. 17. (se om elektronisk databehandling i afsnit 2.2.) Den
svenske implementering forudsættes at være i overensstemmelse med dette,
hvorefter systematikken i svensk ret er, at kun hvor der anvendes digital
teknik finder den svenske persondatalov (også) anvendelse; ellers finder kun
tv-overvågningsloven anvendelse, jvf. også om den lovtekniske løsning, SOU
1996:88, p. 18. Den svenske
tv-overvågningslov finder anvendelse på overvågning der sker med fjernbetjent
optisk-elektronisk instrument jvf. lovens § 2. Med elektronisk forstås i denne
lov at formidlingen af billeder, visning på monitor eller lagring sker via
elektronisk påvirkning, jvf. SOU 1996:88, p. 120. Det er således en bred fortolkning
af begrebet elektronisk der gør sig gældende.
[249]Tings- og ikke
personovervågning.
[250]Jvf. den svenske
tv-overvågningslove §§ 7-9, som eks.
hastighedsovervågning i trafikken jvf. § 4.
[251]Jvf. den svenske
tv-overvågningslovs § 11 samt for butikkers vedkommende § 12. Der gælder yderligere betingelser i forhold
til overvågning af ansatte, hvilket ikke vil blive behandlet her.
[252]Se herom i afsnit 1.3. om
ovl.
[253]Prøvelsen skal ske af den
myndighed som ellers skulle give tilladelsen (Länsstyrelsen) jvf. lovens § 19.
[254]LBP § 6, stk. 1, nr. 7 for
almindelige oplysningers vedkommende (se herom i afsnit 3.1. om formål samt
afsnit 3.2. om afvejningen).
[255]Jvf. SOU 1996:88, p. 206.
[256]Jvf. forslaget som gengivet
i SOU 1996:88, p. 19-25, § 9, nr. 3.
[257]Jvf. lovens § 19, stk. 2
[258]Jvf.
SOU 1996:88, p. 189.
[259]For dansk rets vedkommende
gælder formentlig den almindelige tavshedspligt for ansatte, der kommer i
kontakt med oplysninger om private der med rimelighed kan forlanges unddraget
fra offentligheden, men det virker rimeligt at pligten nævnes direkte i
lovgivningen.
[260]Betydningen af anmeldelse,
som kommer til udtryk i den tredje betingelse, behandles mere indgående i
afsnit 3.6. om anmeldelse og tilladelse.
[261]Lov nr. 31 af 14. april
2000.
[262]Lovens kapitel VII. For
tv-overvågning uden registrering / optagelse af billedmateriale gælder
kapitlets bestemmelser i §§ 38-40 samt bestemmelserne i lovens § 8 (almindelige
oplysninger), § 9 (følsomme oplysninger), § 11 (behandlingsprincipperne), § 31
(anmeldelse) og § 32 (tilladelse), jvf. lovens § 37. For tv-overvågning med
optagelse og lagring på bånd, hvor genkaldelse og fremvisning af materiale om
en identificerbar person efterfølgende er mulig, gælder hele den norske
persondatalov, jvf. § 37, 2. led. Dette begrundes med at enhver elektronisk
behandling er omfattet af den norske persondatalov jvf. dennes § 3 a, jvf.
herom umiddelbart nedenfor.
Der er for begge former for overvågnings vedkommende
gjort undtagelse til betingelserne for behandling af visse følsomme oplysninger
i form af oplysninger om begåelsen af strafbare forhold, jvf. § 2, nr. 8, litra
b, jvf. § 37: Hvor der ved tv-overvågning med optagelse ikke kræves at de
almindelige behandlingsbetingelser er opfyldt ses der for så vidt angår
tv-overvågning uden optagelse bort fra kravet om tillladelse efter § 33.
I kapitlet vedrørende tv-overvågning reguleres spørgsmål om
videregivelse bl.a. til politiet (§ 39), oplysningspligt (§ 40), bemyndigelse
(§ 41) samt der foreskrives, at overvågningen, hvis den foregår på et sted der
regelmæssigt frekventeres af en begrænset gruppe mennesker, kun må ske, hvis
der er “særskilt behov” for overvågningen (§ 38). Der sigtes formentlig primært
til overvågning af arbejdspladser m.v. Ligesom efter den svenske model har man
altså delvist taget højde for en differentiering på baggrund af formålet med
overvågningen i forhold til situationens krænkelsespotentiale. I det
oprindelige lovforslag (optrykt i NOU 1997:19, p. 164f) - der så betydelig
anderledes ud end den vedtagne lov f.s.v.a. tv-overvågning - var der i en
enkelt bestemmelse henvist til forskellige bestemmelser som man fandt skulle
gælde i overvågningssituationen. Herunder skulle forslagets § 7 om krav til
formålets saglighed m.v. gælde, hvilket var en direkte henvisning til
formålsbestemthedsprincippet og relevansprincippet (se afsnit 3.3). En sådan
direkte henvisning findes ikke i den danske lovgivning på området med mindre
LBP finder anvendelse jvf. herom i afsnit 3.3
Efter den norske fortolkning af EU-direktivet
(95/46) er tv-overvågning omfattet af direktivets anvendelsesområde, når
overvågningen repræsenterer en elektronisk behandling f.eks. ved at personoplysningerne opbevares i
digitaliseret form, jvf. NOU 1997:19, punkt 14.3, p. 93.
(Se om denne
diskussion i afsnit 2.2. om elektronisk databehandling). Tv-overvågning der
ikke resulterer i lagring af billed-(eller lyd-)materiale er heller ikke efter
den norske opfattelse omfattet af direktivet.
Man har således uanset at det muligvis kun er digitale behandlinger, der
anses for at være omfattet af direktivets anvendelsesområde alligevel valgt den
brede forståelse af kriteriet “elektronisk” til at definere anvendelsesområdet
for den norske personoplysningslov jvf. dennes § 3 a, jvf. også Datatilsynets
Årsmelding 1996, p. 27, hvor det forudsættes at databeskyttelsesretlige regler
finder anvendelse på video-materiele i det omfang der er identificerbare
personer på materialet, jvf. om spørgsmålet om identificerbar i afsnit 2.7.
Afgørende er ikke hvilken teknologi der benyttes, men de funktioner der bringes
i anvendelse for at modtage oplysninger om identificerbare personer, jvf. Dag
Wiese Schartum i Nordic Data Protection (2001), p. 97.
[263]NOU 1997:19, generelt p.
92-94. Bemærkninger til det oprindelige forslags § 4 om tv-overvågning, NOU
1997:19, p. 135-136
[264]Se indledning (afsnit 1.1.),
note 14, med henvisning til undersøgelser.
[265]At kunne modbevise påstået
vold fra vagtpersonalets side samt kunne bidrage med bevis i forbindelse med
politianmeldelse af kunders strafbare handlinger.
[266]Jvf. bestyrer og
sikkerhedsansvarlig på diskotek i København (ønsker at være anonym).
[267]I følge bestyrer på diskotek
i København (ønsker at være anonym).
[268]Der skal ikke her tages
stilling til effekten af dette eller til spørgsmålet om hvorvidt der skabes en
falsk tryghed. Spørgsmålet er yderst interessant og aktuelt ikke mindst set i
lyset af sag om gruppevoldtægt begået på et offentligt tv-overvåget toilet på
Gammel Torv i København i oktober 2000. På toilettet var der
overvågningskamera(er) med transmission til et bemandet offentligt toilet på
Rådhuspladsen - det pågældende toilet var imidlertid ikke bemandet formentlig
pga. ombygning (også ved sygdom blev denne “post” nedprioriteret, jvf.
ansvarlig Leif Haring Jørgensen). Kameraet - der var rettet imod området
umiddelbart udenfor toiletterne - blev af gerningsmændende tildækket inden
forbrydelsen blev fuldbyrdet. Sagen giver måske også anledning til at vurdere
betydningen af bemanding i forbindelse med tv-overvågning, idet det uanset at
tildækningen af kameraet blev opdaget, formentlig ikke var muligt at nå frem
til gerningsstedet tidsnok til at forhindre forbrydelsen. I den konkrete sag
hverken forebyggede eller forhindrede tv-overvågningen altså forbrydelsen, men ligesom en generel analyse af
tv-overvågnings præventive virkning og effekt vil spørgsmålet om evt. falsk
tryghed være et område for en selvstændig analyse. Spørgsmålet vil ikke blive
behandlet yderligere i denne afhandling.
[269]Jvf. Leif Haring Jørgensen,
ansvarlig for iværksættelse af tv-overvågning på toiletter i Københavns
Kommune.
[270]Heri ligger implicit også et
spørgsmål om adfærdsregulering og social kontrol dvs. forhindring af menneskers
krænkelse af andres ejendomsret. Social kontrol vil i øvrigt ikke blive nærmere
behandlet i denne fremstilling, da det er et emne der bærer stof til en
afhandling i sig selv.
[271]Se foregående noter.
[272]Eksemplet er tænkt, men kan
give anledning til overvejelser om omfanget af tilladt adfærdsregulering: Skal
der være en bagatel-grænse? Jvf. også nedenstående note.
[273]Der skulle på visse
diskoteker være problemer med visse grupper af unge mænds nærgående opførsel
overfor det modsatte køn på dansegulvet. Tv-overvågningen giver i den
forbindelse vagtpersonalet mulighed for at have “øjnene” der hvor det sker og
gribe ind. I modsat fald påstås det at være umuligt af forhindre, idet den
uønskede adfærd sker straks vagtpersonalet vender ryggen til. Video-optagelse
har måske forebyggende effekt (se henvisninger til undersøgelser om præventiv
effekt i indledningen, afsnit 1.1. note 14). Det skal her bemærkes at en evt.
afvejning af hensyn (jvf. herom i det følgende) består i en afvejning af
p.d.e.s. en privat virksomheds ret og handlemulighed i forhold til at vedtage
en form for adfærdskodeks og p.d.a.s. publikums ret til at bevæge sig u-overvåget og uden at blive registreret under nydelsen
af deres fritid på et offentligt tilgængeligt sted. Overvågningen kan endvidere
give anledning til overvejelser om, hvorvidt der bør være en bagatel-grænse,
jvf. også foregående note.
[274]Se om de 4 kategorier i
brochuren: Video overvågning - nye standarder for sikkerhed og sikring, Den
danske brancheforening for sikkerhed og sikring, www.sikkerhedsbranchen.dk.
[275]Se om sondringen fysisk /
informationel beskyttelse i afsnittet om privatlivsbeskyttelse.
[276]Se herom i afsnit 2.6. om
personoplysninger.
[277]Se om sondringen fysisk /
informationel beskyttelse i afsnittet om privatlivsbeskyttelse.
[278]Dette forudsætter at
overvågningen rent faktisk tjener formålet, f.eks. således at der er bemanding
ved kameraerne - se til sammenligning sagen om gruppe-voldtægt begået på
offentligt toilet og spørgsmålet om falsk tryghed, note 265. I sagen om
voldtægten var der ingen bemanding ved det toilet, hvor forbrydelsen blev
fuldbyrdet. Selvom personalet således blev mistænksomme, da kameraet til det
pågældende toilet blev dækket til af en af gerningsmændene, forhindredes
forbrydelsen ikke i at blive begået.
[279]For at lade det
retssikkerhedsmæssige hensyn veje tungest / have øverste prioritet; Blume
(1991), Studier nr. 39, p. 18. Der bortses i den videre fremstilling fra
samfundsmæssige hensyn herunder hensynet til tryghed og social kontrol.
[280]Se til illustration
reguleringsformen i Den europæiske Menneskerettighedskonvention f.eks. artikel
8 om privatlivets fred. Efter denne bestemmelse må der kun ske indgreb i
privatlivets fred, hvis dette er “nødvendigt i et demokratisk samfund” af
forskellige opregnede årsager herunder til forebyggelse af forbrydelser og
indgrebet sker ifølge lov.
[281] Princippet omtales
endvidere i afsnit 2.1. om "den nye overvågning".
[282]Altså hvilke krav der skal
stilles for at indgreb er legitimeret og retmæssigt, jvf. herom nedenfor.
[283]Ikke nødvendigvis meget.
“Det er uafklaret i praksis, om tv-overvågning er en særlig indgribende
foranstaltning, der medfører snævre grænser for muligheden for at indføre
overvågningen”, jvf. punkt 2.5.5. I bemærkningerne til Forslag til Lov om
ændring af lov om forbud mod privates tv-overvågning (Tv-overvågning
af ansatte på arbejdspladsen m.v.) fremsat
8. oktober 1998 af justitsminister Frank Jensen,
http://www.folketinget.dk/Samling/19981/lovforslag_som_fremsat/L38.htm
[284]Om overvågnings præventive
effekt; se note 14 i indledning (afsnit 1.1.). Se til illustration f.eks. note
265 (i afsnit 3.1. om formål) om gruppe-voldtægten på offentligt tv-overvåget
toilet i København.
[285]Som redegjort for i afsnit
2.3.-2.5. er også indsamling af oplysninger på video-bånd behandling.
[286]Se afsnit 1.5. om samtykke.
[287]LBP § 6, stk. 1, nr. 7 (for
almindelige oplysninger) og § 8, stk. 4 (for semifølsomme oplysninger herunder
oplysninger om strafbare forhold).
[288]Se om behandling og
indsamling i afsnit 2.3. og afsnit 2.4.
[289]For semi-følsomme
oplysningers vedkommende kan der sondres mellem oplysninger om strafbare
forhold der relaterer sig til forhold begået mod f.eks. butikken i form af
tyveri og strafbare forhold der ikke nødvendigvis er rettet mod virksomheden,
f.eks. vold der ikke er rettet mod virksomhedens personale men mod andre kunder
og altså “tilfældigvis” foregår på virksomhedens område. Forebyggelse, forhindring
og opklaring af sådanne forbrydelser er traditionelt et samfundsmæssigt /
offentligt anliggende, men bliver ved “private security” i højere grad overført
til privat regi. Det er muligt at en differentiering i forhold til disse
forbrydelses-typer vil være hensigtsmæssig. I hvert fald er det fornuftigt, at
lade hensynet til behandlingen veje særligt tungt i relation til kriminalitet
begået mod virksomhedens ejendom. Der bør lægges vægt på, hvorvidt formålet
ligger indenfor virksomhedens lovlige virksomhedsområde (se f.eks. Lov om
behandling af personoplysninger med kommentarer (2001), p. 131). Hensynet til
virksomhedens mulighed for at beskytte deres drift og forebygge svind er altså
utvivlsomt legitimt.
I forhold til den offentlige strafferetspleje kan diskuteres,
hvorvidt det er kriminalitetsbekæmpelsen eller retssikkerheden der bør veje
tungest - selv når der kan argumenteres for at det vil veje tungere end
hensynet til den kriminelle. Diskussionen er meget oppe i tiden i forbindelse
med den generelle diskussion af overvågning (forstået bredt). Spørgsmålet er
meget bredt og komplekst og vil ikke blive nærmere behandlet i denne
forbindelse, hvor fokus er på hensynet til rent private interesser i
tv-overvågning. Det må dog lægges til grund også for så vidt angår denne gruppe
af forbrydelser at også samfundsmæssige hensyn og interesser kan indgå i
afvejningen efter bestemmelserne i LBP (§ 6, stk. 1, nr. 7 og § 8, stk. 4).
[290]Dvs. sekundære personer uden
relevans for overvågningsformålet. Se evt. afsnit 3.3. om relevansprincippet
m.v.
[291]Det siges at være en udbredt
praksis at fremvise optagelsen for den endnu ikke sigtede, hvilket kan virke
som “private justice” og synes betænkeligt.
[292]Videregivelse af
semi-følsomme oplysninger som oplysninger om strafbare forhold er særskilt
reguleret i LBP § 8, stk. 5. Der gælder ikke her noget krav om at
videregivelsen skal være “nødvendig”.
[293]LBP § 6, stk. 1, nr. 7 og §
8, stk. 4. Se om vidergivelse af oplysninger om strafbare forhold foregående
note.
[294]Jvf. også Blume (2000), Personoplysningsloven,
p. 62.
[295]Betænkning 1345/1997, p.
456. Der er således ikke er tilsigtet nogen ændring i retstilstanden på dette
punkt. Se afsnit 2.3. for gennemgang af retstilstanden efter Registerloven
(LPR).
[296]Jvf. gennemgang i afsnit
2.3. Jf. endvidere tidsbegrænsningsprincippet i LBP § 5, stk. 5.
[297]Se endvidere diskussion
ovenfor i note 289. Det skal bemærkes at det formentlig som udgangspunkt kun er
oplysninger om strafbare forhold og ikke andre semi-følsomme oplysninger som
oplysninger om sociale problemer m.v. der vil kunne behandles efter LBP § 8,
stk. 4, da man kun vanskeligt vil kunne forestille sig, at de vil være
nødvendige for at varetage noget sagligt formål. Oplysningerne vil alligevel
kunne optræde på materialet pga. den usorterede indsamling (se diskussion om
følsomme oplysninger i afsnit 2.6. om personoplysninger og om
relevansprincippet i afsnit 3.3.), men indsamling må ikke være møntet på disse
oplysninger og de vil ikke efterfølgende kunne behandles selvstændigt.
[298]Se herom i afsnit 3.3.
[299]Jvf. også Blume (2000),
Personoplysningsloven, p. 62.
[300]Jvf. også EF-Tidende nr. C
159 / 40, pkt. 2.2.1.2.
[301]Direktiv 95/46, artikel 6,
stk. 1, litra b. Princippet har for så vidt været gældende også før Direktiv
95/46 men er nu udtrykkeligt fastslået. Jvf. bl.a. Blume (2000), EU- &
Menneskeret, p. 173. Princippet var endvidere udtrykkeligt fastslået i
Europarådets Data-konvention 108/81 (konvention om beskyttelse af det enkelte
menneske i forbindelse med elektronisk databehandling af personoplysninger af
28. januar 1981), ratificeret af Danmark i 1989 (Jvf. LT afd. C 1991 nr. 59, p.
133f).
[302]Se om sondringen i afsnit
3.2. om afvejning.
[303]Jvf. artikel 9 stk. 2 a,
jvf. artikel 5 b i Europarådets konvention 108/81 om beskyttelse af det enkelte
menneske i forbindelse med elektronisk databehandling af personoplysninger af
28. januar 1981, ratificeret i Danmark i 1989 (Jvf. LT afd. C 1991 nr. 59, p.
133f). Undtagelse efter artikel 9 skulle dog ske ved lov og den skulle
være nødvendig for at f.eks. bekæmpe strafbare forhold. Tv-overvågning
er næppe omfattet af konventionen.
[304]Jvf. Lov om behandling af
personoplysninger med kommentarer, p. 130.
[305]Afsnit 3.2. om afvejningen.
[306]Dette skal ses i sammenhæng
med at der oplyses herom, jvf. også afsnit 3.4. om oplysningsforpligtelsen
efter LBP.
[307]Direktiv 95/46, artikel 6,
stk. 1, litra c.
[308]Bestemmelsen medtager efter
sin ordlyd både de formål, hvortil oplysningerne indsamles og de formål,
hvortil oplysningerne senere behandles, LBP § 5, stk. 3.
[309]Betænkning 1345/1997, p. 443.
[310]Se Blume (2000), EU- &
Menneskeret, p. 167-168.
[311]Princippet omtales også som
“begrænsningsprincippet”, eks. Blume (2000), EU- & Menneskeret, p. 167.
[312]Jvf. herom i afsnit 3.1.
[313]Som redegjort for i afsnit
2.3. kan oplysninger om strafbare forhold opbevares til indgivelse af
politianmeldelse. Almindelige oplysninger skal slettes straks det er
konstateret, at der ikke er foregået kriminalitet. Det kan diskuteres, om det
bør forventes, at begået kriminalitet opdages umiddelbart / imens den begås.
Det afhænger igen af hvilket formål overvågningen varetager: Svind vil
formentlig ikke nødvendigvis opdages i gerningsøjeblikket, hvorimod andre
former for kriminalitet som f.eks. vold og hærværk på butiksområder i
åbningstiden formentlig hurtigt vil blive opdaget. Det spiller en rolle, om
kameraerne er bemandet eller ej. Se til sammenligning den svenske
tv-overvågningslov, der opererer med en maksimum-grænse for opbevaring af
optagelser på 1 måned, jvf. lovens § 14. Se om svensk ret i afsnit 2.10.
[314]Se nærmere herom i afsnit
1.3. om ovl. samt om oplysningsforpligtelsen i afsnit 1.5. om samtykke m.v.
[315]Direktiv 95/46, artikel 10.
[316]Dette vil typisk være
virksomhedsindehaveren.
[317]Dette vil kunne være en
sikkerhedsansvarlig eller et professionelt overvågningsfirma, der foranstalter
den daglige drift af overvågningssystemet.
[318]Jvf. LBP § 28, stk. 1, nr.
1.
[319]Jvf. LBP § 28, stk. 1, nr.
2.
[320]Jvf. formålsbestemthedsprincippet i LBP §
5, stk. 2. Se afsnit 3.3.
[321]Betænkning 1345/1997, p.
296.
[322]Jvf. LBP § 28, stk. 1, nr.
3.
[323]LBP § 28, stk. 1, nr. 3,
litra a.
[324]Det er her aktuelt at afgøre
også politiets adgang til optagelserne i forbindelse med efterforskning af
anden kriminalitet end den der er rettet mod virksomheden. Dette er en anden
problemstilling vedrørende data-anvendelse og vil ikke blive behandlet i denne
fremstilling. Der bør tages stilling til hvorvidt en særlig opregning af
videregivelsestilfælde vil virke som en fuldstændig ramme for anvendelsen af
oplysningerne eller om de kan brydes i anden efterforsknings øjemed.
[325]Jvf. LBP § 30, stk. 1.
[326]Se om sondring fysisk /
informationel beskyttelse i afsnit 1.2. om privatlivsbeskyttelse.
[327]I praksis oplyses om
overvågningen ved piktogrammer med kameraer og teksten “tv-overvågning” eller
“video-overvågning”- typisk ved indgangene til de overvågede områder. Der
oplyses ikke altid om, hvorvidt der sker optagelse, om der er bemandet eller
lign.
[328]I modsætning hertil siger
det sig selv, at der ikke kan lægges vægt på detailhandelens eventuelle frygt
for at kunderne vil opleve det som krænkende eller uønsket, når de får fuld
indsigt i og bevidsthed om overvågningens omfang.
[329]Dette vil kunne ske ved at
lade kameraernes dækning være optimal - måske ved opstilling af flere kameraer.
Man vil kunne sørge for bemanding ved kameraerne, hvilket der vist også er
bevidsthed om i branchen er langt det mest effektive, da tyve f.eks. i takt med
presset pga. den øgede overvågning, ved små “tests” hurtigt finder ud af, om
der er nogen respons, hvis de optræder som om de stjæler noget. Endvidere er
der efterhånden ikke tungtvejende (økonomiske og administrationsmæssige)
argumenter i branchen for ikke at have tilknyttet optage-funktion, hvilket da
også efterhånden er langt det mest udbredte (jvf.. Peter Anthonsen, Direktør
for Antech, importvirksomhed for overvågningsudstyr).
[330]LBP § 28, stk. 1, nr. 3,
litra c. Jvf. om indsigtsret i afsnit 3.5.
[331]Den registrerede har efter
LBPs rettighedskatalog også en indsigelsesret, jvf. LBP § 35, der er
knyttet til kontrol-funktionen samt til sikring af datakvaliteten. Under hensyn
til oplysnings-materiale i billedform og dettes særlige kendetegn, er
spørgsmålet om direkte fejlagtige oplysninger formentlig ikke særlig
fremtrædende (se dog diskussion i afsnit 2.6. om personoplysninger. Spørgsmålet
om indsigelsesret vil altså ikke få betydning i forhold til “rettelse” af
oplysninger. En indsigelsesret vil kunne blive aktuel ved et krav om at
optagelser med vedkommende bliver slettet før de ellers ville være blevet det,
idet en indsigelse mod en behandling medfører, at der ikke længere må behandles
- dvs. f.eks. opbevares - oplysninger om vedkommende, jvf. LBP § 35, stk. 2,
hvis indsigelsen er berettiget. Indsigelsen kan være berettiget selvom
behandlingen er lovlig, hvis den registrerede fremsætter tilstrækkeligt
tungtvejende argumenter til støtte herfor. Hvis en indsigelse efter en sådan
konkret afvejning er berettiget skal den data-ansvarlige på den registreredes
begæring slette de pågældende optagelser med vedkommende. Af tænkte eksempler
kunne man nævne kendte personligheders utryghed ved at optagelser blev
opbevaret under hensyn til den øgede risiko for misbrug der er til stede i
disse situationer. Dette hensyn holdt op imod den dataansvarliges behov for at
opbevare optagelser længere end til kriminelle handlinger er registreret og
videregivet til politiet - og formentlig med den teknologiske udvikling,
digitalisering og øgede redigeringsmuligheder i stigende grad isoleret fra
øvrige optagelsesklip - må resultere i, at en god begrundelse for sletning af optagelser på den optagedes
begæring bør følges. Spørgsmålet har mest teoretisk interesse, idet det ikke
kan antages at være tilladt at opbevare længere end til dette tidspunkt i noget
tilfælde overhoved. Der vil derfor ikke ved lovlig opbevaring indenfor det
tilladte tidsrum være noget tidsrum hvori der kan gøres berettiget indsigelse.
[332]LBP § 28, stk. 2.
Bestemmelsen baserer vurderingen på en konkret afgørelse og hvis der er tvivl
om, hvorvidt der må antages at være kendskab, skal oplysningerne gives jvf.
Betænkning 1345/1997, p. 476.
[333]Jvf. Lov om behandling af
personoplysninger med kommentarer (2001), p. 298ø.
[334]LBP § 31, stk. 1 herunder litra 1. Der skal også gives oplysning om behandlingens
formål, kategorierne af modtagere og information om hvorfra oplysningerne
stammer, jvf. litra 2-4, men disse oplysninger gives allerede efter § 28,
hvorfor de ikke giver anledning til problemer og derfor ikke vil blive
behandlet her.
[335]Se om søge-kriterier i
afsnit 2.3. Problemstillingen angår bl.a. en opdeling i hvor svært det i
praksis vil være at finde frem til oplysningerne. Hvis det er praktisk muligt
at finde dem indenfor en overskuelig tids- og ressourcemæssig ramme - f.eks.
fordi materialet er lille i omfang og derfor hurtigt kan gennemses - så er
oplysningerne “søgbare”.
[336]Lov om behandling af
personoplysninger med kommentarer (2001), p. 327.
[337]Lov om behandling af
personoplysninger med kommentarer (2001), p. 328.
[338]Som man i denne sammenhæng
er pr. definition, hvis man ikke er registreret p.g.a. begået kriminalitet ell.
lign.
[339]Lov om behandling af
personoplysninger med kommentarer (2001), p. 323.
[340]Se herom i afsnit 3.4.
[341]Dette forudsætter
selvfølgelig, at der er givet eller bliver givet oplysning om f.eks. hvor
kameraerne er opsat og om der er sket optagelse. Se diskussionen i afsnit 3.4.
om oplysningsforpligtelse samt dispensation pga. væsentlige private
interesser.
[342]Se om bi-personer og
sekundære oplysninger i afsnit 3.3. om behandling samt i afsnit 3.3. om
relevansprincip m.v.
[343]Man kan selvfølgelig
forestille sig situationer, hvor indsigtsretten på denne måde kan udnyttes til
at få oplysninger om andre end sig selv. Igen må det imidlertid indgå i denne
afvejning, at bi-personerne optræder på et offentligt sted og allerede har
optrådt i umiddelbar nærhed med den indsigtssøgende hovedperson. Se i øvrigt
min diskussion i afsnit 2.6 om
personoplysninger samt om vigtigheden
af åbenhed for kontrol i afsnit 3.4. om oplysningsforpligtelsen og afsnit 3.3.
om formålsbestemthedsprincippet.
[344]Se ovenstående note.
[345]LBP § 43, stk. 2 jvf. § 48,
stk. 2. Der skal efter bestemmelsen ud over visse formalia bl.a. gives
beskrivelse af behandlingen / række af behandlinger, oplysning om formål,
beskrivelse af kategorierne af registrerede, typer af oplysninger, kategorier
af modtagere, oplysninger om foranstaltninger der iværksættes af hensyn til
behandlingssikkerheden, oplysninger om tidspunkt for sletning af oplysningerne
m.v.
[346]Jvf. LBP § 8, stk. 4
[347]Det er også tvivlsomt,
hvorvidt de overvågede kan betegnes som “kunder”, da der ikke er nødvendigvis
indgås aftale mellem nogen parter. Se hertil min diskussion i afsnit 1.5. om
samtykke.
[348]Dvs. semi-følsomme
oplysninger jvf. LBP § 8, stk. 4.
[349]Se afsnit 3.2. om
afvejningen.
[350]Se afsnit 2.10 om svensk
ret. Om praksis for tilladelse i Sverige se SOU 1996:88, p. 120 ff.
[351]Se ovenstående note for
henvisning.
[352]Jvf. LBP § 50, stk. 3.
[353]Ifølge teknisk direktør
Jannich Nielsen, Dansikring Security Systems citeret i Berlingske Tidendes
netavis; http://www.berlingske.dk/artikel:aid=88258, artikel lagt på 25.
februar 2001 kl. 22.30.
[354]Jvf. ovennævnte artikel på
www.berlingske.dk.
[355]Thomas Lausten,
Sikkerhedsbranchens ITV-udvalg citeret i ovennævnte artikel.
[356]D.d. (november 2001) findes
en pjece med råd og anbefalinger fra Det Kriminalpræventive Råd:
TV-overvågning. Mellem forebyggelse og krænkelse. Et debathæfte fra Det
Kriminalpræventive Råd om holdninger til og erfaringer med tv-overvågning,
marts 2000. Hæftet er forholdsvist generelt og indeholder i vidt omfang etiske
overvejelser og andre mere almene betragtninger. Derudover er der udarbejdet en
teknisk vejledning for opsættelse m.v. af lukkede tv-overvågningssystemer af
Dansk Standard, Alarmsystemer, CCTV overvågningssystemer til anvendelse i
sikkerhedsinstallationer (del 7: retningslinier for anvendelse), DS/EN 50132-7.
[357]Datatilsynet har ingen
praksis på området, da der ikke er indgivet nogen klager på nuværende tidspunkt
(november 2001).
[358]Lov om forbud mod tv-overvågning
m.v.
[359]Lov om behandling af personoplysninger.